建筑工程施工承包合同纠纷案代理词.docVIP

代理词 审判长、审判员： 受本案被告中国建筑第X工程局、中建X局建设工程股份有限公司及中建X局建设工程股份有限公司路桥公司（以下统称中建X局）之委托，作为其与原告南阳市XX房地产开发有限公司（以下简称XX公司）建筑工程施工承包合同纠纷一案的一审代理人，针对合议庭归纳的焦点和法律适用，结合本案事实发表如下代理意见： 一、中建X局与XX公司之间的工程款项已全部结算完毕，中建X局实际支付的工程款已超出双方结算书确认的总金额，不存在拖欠工程款事宜，故XX公司诉请中建X局支付因变更而增加的工程款无事实根据和法律依据。 其一、XXXX年6月13日，中建X局与XX公司对XX公司施工的工程量进行结算，经双方核对XX公司施工的全部工程量价款77元，并且签订了分包结算书。据此中建X局应支付XX公司工程77元。 2005年1月27日，中建X局与XX公司签订了工程施工合同，依据该合同的约定：中建X局将上海至武威国家重点公路至豫陕界段高速公路南阳至内乡段土建工程第二合同段的部分工程交由XX公司施工。XXXX年6月13日，XX公司与中建X局对XX公司施工的上述工程的工程量予以结算，并且签订了分包结算书，依据该结算书XX公司施工的全部工程量价款77元。因此，中建X局应支付XX公司工程款77元。 其二、截止2009年1月份，中建X局已支付XX公司工程款共97元。据此中建X局支付的工程款已超出双方结算的工程款项，故中建X局不拖欠XX公司任何工程款。 截止XXXX年6月份，中建X局支付XX公司工程款共97元，双方对此均无异议。XXXX年6月份之后，中建X局分别于XXXX年8月22日、XXXX年10月7日、2009年1月31日支付XX公司工程款10万元、10万元、118万元。综上，中建X局已支付XX公司工程款总97元，超出应支付的工程款747459.2元，因此中建X局不拖欠XX公司任何工程款。 其三、XX公司诉请的因变更增加的工程56元无事实根据和法律依据，应依法驳回。 首先、鉴于前述，中建X局与XX公司之间的工程款已全部结算完毕，不存在其他未结算事宜；并且，该变更增加的工程量均发生在双方结算之前。因此，XX公司的该部分诉请与事实不符。 其次、依据增加工程量申请书的记载，其申请人均为中建X局，XX公司并无其他证据证明该工程量为其完成，因此XX公司无权主张。 再次、退一步讲，假如存在变更增加的工程量未经结算的情况，因该变更增加均未经业主南阳市宛平高速公路有限公司签字确认，并且业主均未对该部分工程付款。基于此依据中建X局和XX公司之间的分包合同第六条、合同价款第三项：…。工程数量以监理工程师签字并经南阳市宛平高速公路有限公司审定的实际发生的合格工程量为准进行计价和结算。以及该分包合同专用条款第2.39承包人付款：…以上付款的前提条件是业主已向承包人支付了相应工程相同比例的付款。XX公司的诉请支付变更增加的工程款因条件不成就而不能成立。 最后、变更增加的工程款应作为中建X局与业主结算的依据，与盘金园公司无任何关系。 二、XX公司诉请的中建X局向业主提出的第三十期付款申请中路基部分含有其施工的70多万元的款项无事实根据和法律依据，其主张不成立。 因盘金园公司与中建X局之间的工程款已全部结算完毕，并且盘金园公司并无证据证明该部分路基工程有其施工，因此其主张无事实根据，应依法驳回。 三、XX公司诉请的材料调差款1381137.1元及奖励基金1090000元无事实根据和法律依据，应依法驳回 其一、XX公司诉请的材料调差款1381137.1元系其单方制作计算的，中建X局对此不予认可；并且分包合同并未约定中建X局支付材料调差事宜；另外，业主至今并未支付中建X局任何调差款项，因此其诉请无事实根据。 其二、盘金园公司诉请的奖励基金1090000元无事实根据 XX公司与中建X局之间并无约定对XX公司施工过程中的任何行为予以支付奖励基金，其所称的业主与中建X局之间的奖励基金事宜源于业主与中建X局之间的约定，与XX公司无任何关系。据此无论从合同的相对性还是本案的基本事实，XX公司诉请中建X局支付奖励基金显然无事实根据和法律依据，应依法驳回。 四、XX公司诉请返还履约保证金92万元的主张不成立。 依据分包合同专用条款2.44履约保证金的退还：其中的银行汇票应在工程完工50%后按照业主返还承包人的相应比例分期返还承包人。本案业主尚有部分履约保证金未予返还给中建X局，故中建X局未全部返还XX公司保证金符合合同约定，不存在违约事宜。因此其主张因条件不成就而不能支持。 五、盘金园公司诉请利息鉴于无明确的数额及中建X局不存在拖欠工程款想的事实应依