白斌背诵版讲义法理学.pdfVIP

法理学 @叫我張Cc啊 第一章 法的本体 一、法与道德 实证主义和非实证主义隔年考，上一年没考。 1.实证不道德，道德不实证；实证不评价，评价不实证；实证靠看。 2.权威分析 （分析法学派）。 3.考试中，XX 与XX无关，错。 4.考试中，XX 规范都具有规范性 （应然性）。 5.考试中出现 “技术规范”和 “自然法则”就是错误的，出现自然力也是错。 6.说绝对分离、绝对混同，都错。 7.法是人搞出来的。 8.凡是与法律有关的都具有程序性。 9.强制性：（1）道德也有强制性；（2）只要是法就具有国家强制性；（3）法律具有保证自己 得以实现的力量。 10.道德一旦上升为法律，也具有确定性。 11.法律也具有一定的模糊性。 12.法律依赖于语言，而语言具有模糊性，因此法律都需要解释，只要有解释就一定有价值 判断。 13.只要没有行为，法律不管。道德重点看动机。 二、马克思主义 1.说XX 与XX互相影响，互相联系，对。 2.说XX直接改变XX，错。 3.说物质与社会互为前提与基础，错。 4.法的本质三本：正式性 （国家意志性），阶级性，物质制约性。 5.执行社会公共职能的法无阶级性 （如交通法）。 6.某些法还体现被统治阶级的某些利益与需求 （如社保法）。 7.历史的观点、变化发展的观点必然是对的。因为是马克思的观点。 三、法的特征 1.非规范性法律文件 （有当事人人名）具有个案性。 2.只要是规范性法律文件，都具有普遍性。（只要是个法条，就具有普遍性） 3.可诉性要区别于立法行为 （制定、认可、修改、废止）。 4.可诉性：有诉讼和仲裁；有争议解决；权利救济。 5.只要是法律，都具有国家强制性。 四、法的作用 1.规范作用 （针对个人）：教预强评指。 2.指引自己 （看了法以后知道自己该做什么，不该做什么），评价他人，预测对方，教育大 家 （执法、司法、守法），强制 （违法者，惩罚性）。 3.规范性指引：选择不确定，确定不选择。 4.预测一定针对未来。 5.社会作用 （针对整个社会）。 1 6.社会决定法。 7.法条对相关主体均具有指引作用。 8.法院的评价作用又被成为裁判作用。 五、法的价值 （自由、正义、秩序）（内在价值） 1.自由最高最本质。 2.公平、正义、平等：（1）说唯一标准都是错；（2）考试中，出现法院判决就是正义价值； （3）只要涉及对弱者保护，都体现正义价值。 3.秩序：和平、稳定、安宁。 4.各种价值都不是绝对的，都可以被限制，其限制由法律规定。特别是自由，法律保护人的 自由，但自由也应受到法律的限制 （规范）。 5.各种价值之间是存在冲突的，不是一好百好。 6.追求一种价值的时候，必须考虑其他价值。 7.确定的只有三种处理方法，没有第四种。 8.给出一个社会现象或者政策，让你识别体现了什么样的价值冲突处理原则：（1）比例原则： 有没有 “不要过度”“XX 与XX相适应”之类的表述（XX 与XX 相当）；（2）个案平衡： 有没有具体个案；（3）价值位阶：有没有为了一种价值，舍弃另一种价值，即前种价值更重 要。 9.超过限度就是比例原则。 10.秩序是基础。 11.不自由的秩序好过无秩序。 12.价值位阶原则：为了一种价值而牺牲另一种价值；在追求一个价值的时候，明确告诉你 不能牺牲另一种价值的，也是价值位阶原则。重重重，死死死，牺牲牺牲牺牲。 六、法的要素 （必要的构成因素） 1.法律规范既可以以规范性语句表达，也可以以陈述句语句表达。 2.当法律规范以陈述句表达时，可以通过增加道义助动词的方式变成一个规范语句，而意思 保持不变。 3.道义助动词：应该干什么，不应该干什么。 4.法律规则和法律原则的区别（隔年考，上年没考） 5.法律规则：共性，全有全无是规则，冲突不共存。 6.法律原则：个别性，冲突可以共存，个案衡量。 7.法条特别长，肯定是规则。 8.行为模式：法律对特定行为的态度。 9.三个要素在逻辑上缺一不可；但在实践中，法律规则的三要素在法律条文中，都有被省略 的可能。 10.给出一个法条，说完美表达三要素，错。 11.委任主体，准用文件，其他都是确定性规则。 12.配套必须1 年定，不定必须作说明