土地承包经营权若干问题的法律思考-浙江大学学报.pdfVIP

第 卷第 期 # 浙 江 大 学 学 报（人文社会科学版） ， G.3 , # H. , 年 月 !# C （ ） !#$%’ ( )*+,-%. /%-0+$1-23 4#5%-2-+1 %6 78-’ 78-+%8+1 I2J !# 主题研究：解决中国“三农”问题的途径与对策 土地承包经营权若干问题的法律思考 ———以《农村土地承包法》为主要分析依据 丁 关 良 （浙江大学 农业现代化与农村发展研究中心，浙江 杭州 %! ） ［摘 要］物权性质的土地承包经营权，包括通过家庭承包的方式取得物权性质的土地承包经营权 和通过其他方式承包并依法登记取得物权性质的土地承包经营权。该土地承包经营权的性质属于物 权，属于物权中的他物权，属于他物权中的用益物权，且是一种新型用益物权。物权性质土地承包经营 权，内容应法定，权利应自由转让，可依法继承，可依法抛弃，可依法抵押。承包地不得收回和调整。土 地承包经营权转让、出租、转包等立法条文内容的表述要科学。 ［关键词］物权性质土地承包经营权；新型用益物权；内容法定；自由转让；依法继承；依法抛弃； 依法抵押 ［中图分类号］ ［文献标志码］ ［文章编号］ $ （ ） $ $ D!%, % E %B #!F !# !A B 《农村土地承包法》（自 年 月 日起施行）第 条第 款规定：“农村土地承包采取农村集 ! % ! 体经济组织内部的家庭承包方式，不宜采取家庭承包方式的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等农村土地，可 以采取招标、拍卖、公开协商等方式承包。”按该条款规定分析可知，农村土地承包方式主要有两类： 其一是家庭承包；其二是其他方式承包。根据《农村土地承包法》的法律规范之性质和内容分析，该 法“对家庭承包的土地实行物权保护” ，即通过家庭承包方式使农户取得的是物权性质的 ［］（ ） % ) , % 土地承包经营权；对其他方式承包的土地主要实行债权保护（除该法第# 条“通过招标、拍卖、公开 协商等方式承包农村土地，经依法登记取得土地承包经营权证或者林权证等证书”，确认承包方取 得物权性质的土地承包经营权外）。《农村土地承包法》的重点和核心是调整和规范物权性质的土 地承包经营权，达到真正赋予农民长期而有保障的农村土地利用权。笔者认为，建立和完善物权性 质土地承包经营权制度，事关确保农村土地承包关系的长期稳定，事关承包方的切身利益，事关农 村经济发展和农村社会稳定的大局。本文对物权性质土地承包经营权的特征和《农村土地承包法》 关于农村土地承包经营权法律规范存在之不足作一法律思考，以便制定《民法典》和《物权法》时更 好地规范物权性质土地承包经营权制度，达到真正实现维护承包方的合法权益的目的。 一、物权性质土地承包经营权的概念和特征 根据《农村土地承包法》规定，并结合民法中物权法理论分析，农村土地承包中的物权性质土地 ［收稿日期］ $ $ ［本刊网址·在线杂志］ ： !# % ’(() * * +++ ,-./01234 , 5-/ , 67/ , 81* 4.8 ［基金项目］浙江省哲学社会科学“十五”规划重点课题（ ）；教育部博士点基金研究项目（ ）