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2012年11月13日·重庆律协 仲裁与民事诉讼之 证据制度比较 中国国际经济贸易仲裁委员会 西南分会 陈敏  自我介绍 《中国民商证据规则（草案）》讨论稿·1998 《判断学》 北京大学出版社· 2011 三部分 第一部分：证据意识 对证据的一些基本认识 证据意识 第二部分：证据规则 刑事证据规则 民事证据规则 第三部分：判案中的一些怪象 一、对证据的一些基本认识（一） 证据更多的是一个技术问题 认知水平 科学总结 法律固定 工具而非禁锢 一、对证据的一些基本认识（二） 看证据，首先要看诉讼。 判案的四个方面 实体 程序 证据 判断 证明链之谜 事实 证据 证据 证据 证据 证据?????? 一条射线 一、对证据的一些基本认识（三） 研究证据—从判断开始 判断是什么 对应关系 人怎么判断 感知 记忆 注意 选择 联想 信息处理 解释 对应 权衡 修正 怀疑 协调 综合断定 意志加码 证据是感知到的信息 证据的提取、审查与整合 一、对证据的一些基本认识（四） 证明逻辑 一个终极公理： 只有真相本身，才是天衣无缝的。 逻辑（系统逻辑） 高速费案件 证据的点、线、面、体、系 缝隙 一、对证据的一些基本认识（五） 证据法内部构成 程序规则 实体规则 一、对证据的一些基本认识（终） 证据是什么？ 判断要素之一 客观！！ 二、证据意识（一） 证据意识,是指人们在社会生活和交往中对证据作用和价值的一种觉醒和知晓的心理状态,是人们在面对纠纷或处理争议时重视证据并自觉运用证据的心理觉悟。 简言之，就是“拿证据说话” 二、证据意识（二） 证据意识包括: 根据意识 程序正义意识 法官与公民，均需培养。 司法认知 懂商业 懂社会 利益权衡哲学,目标是让人头脑清醒 二、证据意识（三） 证据意识要求: 客观 全面 清醒 严谨 核查 权衡 二、证据意识（四） 与证据意识相配套： 懂社会 懂商业 司法认知 法官与公民，乃至整个社会，均需培养证据意识。 二、证据意识（五） 应该避免： 片面化 疆化 官僚化 工具 ≠ 枷锁 通道 ≠ 障碍 小结 证据意识，简言之，就是“凭证据说话”！ 三、刑事证据与民事证据（一） 一场利害攸关的科考竞赛 最终只能一个人取胜，非胜即负。 两个队，路上有险阻，还有相互争斗。 有攻有守：证明责任转换 有强有弱：刑事，民事。 刑事：政府支持，找回平衡。依职权审查确证，更多纠问式成份。 民事：对抗审查，看优势，更多对抗式成份。 三、刑事证据与民事证据（二） 证明责任 刑事：主要在控方，但辩方对自己的事实主 张也有证明责任。 民事：主张积极事实的一方，但可转换。  三、刑事证据与民事证据（三） 证明标准（程度） 绝对确定 排除合理怀疑 清晰且有说服力的证据 优势证据 合理根据 有理由相信 有理由怀疑 怀疑 无线索（不足以采取任何法律行为） 民事证据 更多的是证明责任，证据相关性、证明力。 民事：还有利益权衡、多主题处理 四、民事证据的司法解释 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 （2001年12月6日） 最高人民法院关于适用《关于民事诉讼证据的若干规定》中有关举证时限规定的通知 四、民事证据的司法解释 证据观念 证据失权 先证据后事实 法律真实与客观真实 证明责任的分配 平衡当事人举证和法院调查取证的关系 司法认知的作用 审查判断证据的步骤 五、刑事证据司法解释 刑事证据更多的是证据资格、审查判断、逻辑推敲、证明力 形式明确责任、形式保证科学 非法证据的排除 确实充分的标准 七种证据的审查方式 电子证据审查 证据综合审查与运用 刑事证据 更多的是审查判断 唯一认定 共同探讨的一些问题 新民诉VS证据规定 免证事项 证据失权——诚信诉讼 新证据 举证期限 证据认定 推定 仲裁与诉讼证据比较 相同点： 规律相同 功能相同 判断过程相同 困境相同—判断者原有信息：司法认知、阅历 —判断者思维过程：模式、偏见、情绪 —证据的解释 —证据的证明力 —证据的组织 —合议的影响 仲裁与诉讼证据比较 不同点 全球相近VS国别差异 务实VS重形式 权利义务对等VS力求客观真实 证据自始至终交换VS有限交换 证据整理VS证据随意 证据说明VS证据提交 律师直接交换VS法院交换 六、判案中的一些怪象 没法律依据V.法律不禁止 不属于本案审理范围V.要给当事人解决问