不存在疑难案件.PDFVIP

法制与社会发展 (双月刊) 2017年第4期 (总第136期) 不存在疑难案件? 孙海波∗ 摘　 要: 人们通常在经验上理所当然地接受简单案件与疑难案件的二分法。 然而, 在理论上, 这一判断却遭遇 了不少挑战。 有论者主张并不存在疑难案件; 相反, 另一些论者认为一切案件都是疑难案件。 法律的不确定性、 指 引的有限性以及法律内在的可争辩性使得疑难案件必然存在, 但这只是法律实践的例外状态。 在大多数情形中, 我 们并不总是需要解释法律。 重构法律之理解与法律之解释之间的关系对于认识疑难案件的存在范围意义重大。 关键词: 简单案件; 疑难案件; 有限存在; 法律解释; 理解法律 人们在日常生活中几乎无时无刻不在做决定, 但时常也会面临着不知该如何做是好的困境, 在 法律实践中亦是如此, 法官时常也会陷入不知该如何裁判的困境。 这样的例子有很多, 比如说, 伴 随着现代生物科技的发展, 实践中出现了人工受精胚胎的法律争议。 胚胎就其性质而言, 究竟是一 种纯粹的财产存在, 还是一种法律上之完整人格, 既有法律对此并未给出明确的回答。 如果采纳前 者, 势必会判决相关权利人可以像对待一般财产那样来处置胚胎, 而如若秉持后种观点, 则会对胚 胎做出完全不同的处置方案。 又比如说, 一位绝症患者在临终之前将自己的遗产遗赠给其情人, 并 且也履行了公证等相应的法律手续。 面对形式要件完备的遗嘱, 法官们对其是否能够产生法律上的 效力产生了争议。 有的认为只要具备法律所规定的遗嘱之生效要件, 该遗嘱自然取得其法律效力; 与此同时, 另一些法官主张该遗嘱在实质内容上有悖于公德, 因此应为无效。 不难看出的一点是, 在以上两种情形中法官似乎可以有多个不同的选择。 一般而言, 疑难案件系指那些在法律的理解与适用方面存在困难和争议的案件, 通常包含三种 情形: 其一, 是指调整某个特定案件的法律较为笼统而出现了模糊等不确定的情形; 其二, 表现为 规范冲突, 即对于某个案件虽然存在着可供适用的规范, 但是其适用结果与实质的正义价值或原则 ① 相违背, 此时案件事实与法律规范之间呈现出了一种形式适应但实质不适应的状态; 其三, 出现 了所谓的法律空缺, 即立法者在制定法律时本应考虑到某些情形但是由于种种原因并未就此类事项 　 ∗ 中国政法大学比较法学研究院讲师, 法学博士。 本文系国家社科基金重大项目 “构建中国特色案例制度的综合系统研究” (16ZDA068) 的阶段性成果。 本文曾提交第十届 东亚法哲学大会。 感谢范立波、 陈征楠、 杨建、 郑玉双等师友的批评和建议, 感谢匿名评审专家所提出的宝贵修改建议, 当然文责自负。 ①　 法律规范之间的 “冲突”、 “抵触” 与 “不一致”, 这几个概念的意义十分接近, 人们通常在相同的意义上交替使用它们。 从 语义上细致分析的话, 它们其实仍有一些细微的差异, 笔者赞同将法律冲突作为法律抵触与法律不一致的上位概念来使用。 - 更加细致的分析, 可以参见周辉: 《法律规范抵触的标准》, 《国家检察官学院学报》 2016年第6期, 第78 80 页。 52 不存在疑难案件? ② 制定法律。 疑难案件的出现似乎是一件必然之事, 并且生活经验也往往能够佐证这一点。 但是, 在理论上这一命题是否一定能够成立? 换言之, 简单案件与疑难案件的二元划分是否一定站得住 ③ 脚? 进一步看, 它的存在范围有多广? 这将是本文所要着力处理的问题。 需说明的是, 疑难案件 既是中西各国司法所可能遭遇的普遍难题, 同时也是一个重要的理论问题, 而下文主要把此议题放 在一般法理学的语境中加以讨论, 不会单一地将其关联于大陆法系或英美法系的司法文化与结构, 因而本文的讨论视角仍然以法理学或法哲学为主。 在法律实践中, 并非所有的案件都是简单案件, 疑难案件不仅在经验上是客观存在着的, 在理 论上这一论断亦能获得辩护。 尽管