论侵权行为之债的法律适用_兼评_中华人民共和国涉外民事关系法律适用法_第44条.pdfVIP

法学之窗 2011年11月 论侵权行为之债的法律适用 ——兼评《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第44条 文/肖益红 摘 要：我国民法通则第146条规定侵权行为地法原则共同属人法原则和双重可诉原则为侵权行为法律适用的基本原则， 新颁布的《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》仍然以侵权行为地法原则为基础，同时适用意思自治原则和最密切联系 原则，朝国际侵权冲突法软化处理的发展趋势发展，但该规定也有不足之处，不能适应当前国际侵权冲突法法律适用灵活化的 发展趋势，因此，为了适应这一发展趋势，必须进一步完善我国涉外侵权行为法律适用原则的立法。 关键词：涉外侵权行为；法律适用；意思自治原则 中图分类号：D952.1 文献标识码：A 文章编号：1006-4117（2011）11-0011-02 由于各国历史、经济等方面的原因，各国侵权行为法存在着 侵权行为的法律适用规则作出了新的规定，该法第44条规定： 很大的差异，因而造成了大量的法律冲突。侵权行为法律冲突主 “侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所 要表现为，侵权行为构成要件的冲突，受害人范围的冲突，及损 地的，适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后，当事人协 害赔偿原则的冲突。正因为大量法律冲突的存在，使得法律规则 议选择适用法律的，按照其协议。” 应运而生，就侵权行为法律冲突的法律适用规则领域，有法院地 综合分析我国的上述立法，为了最大限度的维护内国当事 法、侵权行为地法、最密切联系原则、意思自治等方法，本文主 人的权益，对适合涉外侵权行为准据法的问题上，同时适用侵 要基于涉外侵权行为的传统规则的价值取向，就新颁布的《中华 权行为地法和当事人共同属人法两个原则，这种做法相对较为 人民共和国涉外民事关系法律适用法》第44条关于侵权行为适用 明智。该法第44条明确规定，关于侵权行为的准据法，我国仍 规则的探讨。 以侵权行为地法为基本原则。同时考虑到具有共同经常居所地 一、我国关于涉外侵权行为法律适用的传统规则 的当事人的利益，在立法上明确加以规定，吸收了侵权行为自 由于我国涉外侵权案件的法律适用原则问题主要分布在民法 体法的相关了理论，与之前我国法律规定最不同的地方是，增 通则以及海商法等部门法中，并没有一部单行的国际私法法典， 加了当事人可以协议选择适用的准据法，这是一个突破性的规 其中我国民法通则第146条就涉外侵权法律适用规定为：“侵权 定，以立法的形式对当事人的意思自治体现在侵权行为法律适 行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。当事人双方国籍相同或 用领域。 者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或住所地 三、对《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第44 法。中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的 条的分析 行为是侵权行为的，不作侵权行为处理。”从上述立法规定我们 对比之前的立法及国际上的必威体育精装版发展，我们可以看出新的 可以看出，侵权行为地法原则、当事人共同属人法原则、共同住 立法规定的特点： 所地法原则是我国目前解决涉外侵权法律适用的基本规则。通过 （一）由于单纯的采取侵权行为地法律不足以满足现实的 这三种固定的空间连结因素来确定涉外侵权行为准据法的做法， 需要时，我国及一些国家采取了有条件的选择适用侵权行为地 与朝国际侵权冲突法软化处理的发展趋势是比较相近的，但是实 法和当事人共同属人法的规则，采取此种立法例的国家，在具 践中仍不能适应日益复杂的国际侵权状况。根据《最高人民法院 体的立法规定上又有不同。我国《民法通则》第146条的后半部 关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题