20111114第10章上课用版本工程管理合同管理.ppt

* * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * 协商（Negotiation） (***) 协商也称和解 一般不需要中间人，而是合同双方相互谅解，相互让步，达成协议（尽管此协议可能并无法律约束力）。 简便易行，迅速及时，不伤和气，能避免进一步损失，因而遇到一般小矛盾时应优先考虑。 解决纠纷的基本方法，事实上，绝大多数的合同纠纷确实是依靠协商方法解决的。 调解（Mediation） (***) 该方法也是针对比较简单的非重大矛盾的，但与协商方法明显的区别是，调解方法通常需要有中间人作桥梁，一般是双方共同推举专家、学者，或多名中间人组成调解委员会，在调解中间人的协调下，达成共识，形成协议。 调解的原则是双方自愿、程序合法、调解公平。 调解方法有当面调解、现场调解、分头调解、信函调解等，可以视情况由中间人选择。 仲裁（Arbitration）1 (***) 也称公断，经双方同意某第三者来处理纠纷，进行审理，并给出裁决， 仲裁员通常由资深律师和行业专家组成，人数为单数，他们熟悉业务，处理问题比法院迅速，而且能够保守商业秘密，减少感情冲突，费用也比司法诉讼低廉。 国际著名的仲裁机构多带有半官方半民间的性质，如瑞士苏黎士商会仲裁院、日本国际商会仲裁协会、英国伦敦仲裁院、美国仲裁协会、中国国际商会仲裁委员会等 通常在FIDIC合同中双方约定，如遇纠纷，限定在某某机构进行仲裁。 仲裁（Arbitration）2 (***) 相对于协商和调解，仲裁结果具有法律约束力，即最终法律效力，矛盾双方都应承认裁决的结果并执行裁决的内容，不得再就同一纠纷向法院起诉。 另一方面，相对于司法诉讼，仲裁方法显得较为灵活、简便。但若某一方提出新的有力证据，可以向法院申请撤消裁决，如获准予，则可进入司法程序。 一般说来，仲裁可以在施工中或竣工后进行，但不得改变业主、工程师和承包商各自在工程合同实施中的义务。 若仲裁是在终止合同情况下进行，则对工程应采取保护措施，措施费用通常由败方承担。 司法诉讼（Accusation） (***) 这是矛盾最为激化的处理方法，即向法院起诉。 一切按诉讼程序办理。 一般没有多大的协调余地。 索赔(Claim) (***) 是指当事人在合同实施过程中，根据法律、合同规定及惯例，对由对方责任（风险）造成并且实际发生的损失，向对方提出补偿（赔偿）的权利要求。 索赔的作用(***) 保证合同的实施 落实与调整合同双方的经济责任关系 维护正当权益 使工程造价更为合理 索赔的性质 属于经济补偿行为，而不是惩罚，索赔方所受到的损害与被索赔方的行为并不一定存在法律因果关系。 索赔的内容 工期索赔 款项索赔 有些是合同中明示清楚的，这类索赔相对容易成功，另有一些是合同中默示的，属隐含条款，这类索赔困难就大多了。另外，单项索赔容易操作，应当多采用；而总索赔问题一般比较复杂，拖延周期较长，应慎重处理。 索赔申请书 一般要附设一份清单 工期内容比较简单 款项内容可能包括：直接损失、间接损失、工地管理费、总部管理费、赶工费、拖延付款的应付利息、窝工费等，涉及人工费、材料费、设备费、管理费、保险费、保证金、利息、利润等。 费用索赔的计算原则 必须在合同中明确 只能索赔实际损失（包括直接损失和间接损失） 费用索赔的计算方法 分项法：这种方法适用性强，应用广泛，它计算准确，结果较易令人信服，值得推荐，但需注意原始资料的收集和整理。 总费用法：一般是多次索赔后，重新计算实际总费用，再减去合同价，差额即为索赔金额，这种方法不易精确，通常难于让业主和工程师完全接受，而且索赔时间也拖得较长。采用这种方法的原因是实际总费用中可能包括承包商组织不合理的因素，或承包商在竞价投标时过于压价，后求补偿。 总费用法不及分项法易行简便，应慎用。 索赔时效(***) 一是大的方面，索赔只能发生于合同有效期以内； 二是小的方面，索赔必须在事发28天内提出申请，并附上证明材料。否则，工程师将不予受理。 索赔成立的条件(***) 与合同对照，事件已造成成本增加或工期损失； 事件原因不属于承包商的行为责任或风险责任； 承包商已按合同规定提交了索赔意向通知、索赔报告及证明材料。 索赔注意事项 索赔既是一门科学，也是一门艺术，其中的许多环节并不是非白即黑的，灰色地带较多。 主动创造机会 及时抓住机会 与工程师保持良好关系 努力掌握索赔知识，积累经验 几个案例(***) 实际问题千差万别，这些案例仅供参考。 例1：某国外工程，承包商发现当地劳工比原投标预算上升USD215万。具体原因：当地劳工合法探亲假期比合同规定长、劳工素质和能力与职称等级不符、该国物价上涨工资调整。承包商立即提出索赔报告，交涉、协商。问能否成功？