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专题九 国际私法基本理论考点24国际私法基本概念冲突规范冲突规范指某种民商事关系应当适用何种实体法的法律规范特点（1）法律适用规范 （2）间接规范 （3）结构独特范围：冲突规范所调整的民商事法律关系或所要解决的法律问题系属：规定“范围”所适用的法律连结点：把特定民商事关系与某国法律联系起来的标志。包括动态连结点（可以改变）和静态连结点（不可改变）分类：单边冲突规范——直接规定适用某国法律； 双边冲突规范——规定了一个可以推定适用的法律 重叠适用的冲突规范——两个以上可以适用的法律，并要求同时适用 选择适用的冲突规范——两个或以上可以适用的法律，选择其中一个适用（其中，无条件选择无顺序，有条件选择有顺序）准据法准据法是指经冲突规范指定用来具体确定当事人权利义务的实体法特点：必须经冲突规范指定、实体法、要结合案件具体情况考点二十五 基本制度识别识别是指对有关案件的事实或问题进行定性或分类，将其归入特定的法律范畴，从而确定应当适用的冲突规范涉外民事关系的定性，适用法院地法律；两个以上涉外民事关系，分别确定应当适用的法律（识别分割）反致与转致1、直接反致： 甲国 乙国 2、转致：甲国 乙国 丙国3、间接反致： 甲国 乙国 丙国 4、包含直接反致的转致： 甲国 乙国 丙国中国不承认反致和转致外国法的查明（要适用外国法时，怎么查明外国法的存在和内容）当事人—订立自发协助协定的对方中央机关—我国驻该国使领馆—该国驻我国使馆—中外法律专家---都不行适用我国法律 ；涉外民事关系适用外国法律，由法院、仲裁机构、行政机关查明；当事人选择的，应当提供公共秩序保留外国法的适用若违反法院地国的公共秩序，则可排除适用，适用中国法。涉及中国公共利益的有：劳动纠纷、食品安全、环境、外汇、反垄断、反倾销。一国不能以公共秩序保留为由排除自己加入或缔结的国际条约。法律规避当事人通过故意改变连结点的方式，避开不利法律，适用有利法律。且规避行为已经完成。我国对涉外民事关系有强制性规定的，直接适用强制性规定；一方故意制造连结点，法院应认定不发生适用外国法律的效力。 专题10涉外民商事关系法律适用考点二十六 一般原则与经常居住地（一）、一般原则以法定为主、最密切联系为辅；只有法律允许当事人可以明示选择法律适用的才有效，且法律适用中的意思自治不受实际联系原则限制。提出意思自治最晚一审法庭辩论终结前；各方援引相同法律且未异议，视为达成意思自治；尚未对中国生效的国际条约可以成为意思自治对象，但不得损害中国利益；原则上无溯及力，无规定可适用国际惯例；可书面可口头表达，但要明示我国缔结加入的民商事条约直接使用、优先适用，知识产权领域的除外（二）、经常居所的认定连续居住1年以上可认定为经常居所地，就医、劳务派遣、公务除外；经常居所地不明的适用现居所地法律两个以上国际，适用有经常居所地的国籍法律；都无经常居所地的适用最密切联系的国籍法律自然人无国籍或不明，适用经常居所地法律考点二十七 权利能力和行为能力的法律适用民事权利能力——经常居所地； 民事行为能力——经常居所地（经常居所认定无民事行为能力，行为地认为有民事行为能力，适用行为地，婚姻家庭和继承的除外）；宣告失踪死亡——经常居住地；人格权——经常居住地；法人的民事权利能力和民事行为能力——登记地（登记地与主营地不一致，两个都可适用）考点二十八 代理、信托、时效和仲裁协议的法律适用代理——意思自治、无协议：代理适用代理行为地法律；被代理人与代理人民事关系适用代理关系发生地法律信托——意思自治、无协议：信托财产所在地信托关系发生地诉讼时效——适用相关准据法； 仲裁协议——意思自治、无协议：仲裁机构所在地或仲裁地考点二十九 物权的法律适用不动产物权——不动产所在地；一般动产物权——法律事实发生时动产所在地（可自治）；运输中的动产物权——运输目的地（可自治）；航空器船舶所有权——船旗；航空器船舶优先权——受理案件法院所在地；航空器船舶抵押权——船旗国、光船租赁前或期间设立抵押权适用原船舶登记地法律权利质权——质权设立地；有价证券——权利实现地最密切联系考点三十 债券的法律适用涉外合同的法律适用涉外合同，意思自治优先，三资企业国内履行的不能适用意思自治，没有意思自治的适用最密切联系原则。特殊合同：（1）涉外消费者合同——消费者经常居住地；商品、服务提供地（消费者选择经营者在消费者所在地无经营活动）（2）劳动合同——劳动者工作地法律，难以确定的适用用人单位主营地；劳务派遣可适用劳务派出地涉外侵权的法律适用一般侵权——协议、共同经常居住地、侵权行为地（实施地+结果发生地）船舶碰撞——同一国籍船旗国、不同国际公海上适用法院地法律、不在公海适用侵权发生地法律海事赔偿责任限制——法院地法律民用航空器——对地面第三人适用侵权行为地、公海上对水面第三人适用