少数民族习惯法的民法适用问题研究.pdfVIP

索2006／8 少数民族习惯法的民法适用问题研究 巫 洪 才 摘 要：我国是一个多民族的国家，不同民族在发展中所 这几组对应概念中讨论能更好地把握其特征。首先，我国学 形成的多元文化格局是中华文化的一个显著特点。与此 界讨论的习惯法显然是与国家法相对应的概念。其次，习惯 相适应，多元文化也造就了法律多元的现象，作为法律文 法可以是成文法(形成文字的)，也可以是不成文法(口头传承 化体现的习惯法在少数民族地区的民事司法实务中被广 的)；可以是官方法，也可以是非官方法，因为就其是否得到国 家合法权威承认来说，习惯法中既有得到承认的(如某些宗教 泛适用，在适用中与国家法的冲突与融合是必然的、不可 性习惯法)，又有未得到承认的(如各民族民间实行的习惯 避免的，在这种情况下法官应如何适用法律、寻求妥当的 法)。第三，就固有法与继受法来说，目前学界讨论的习惯法， 解决途径、深值研究。正基于此，笔者在对司法中的民族 基本上被当作固有法来讨论。一般认为习惯法是民间一定人 习惯法展开研究的基础上，针对二者互动的复杂性及冲突 民群体长期生活中逐渐形成的，并非移植而来。从以上特征 与融合的问题，提出了解决法源冲突的具体途径，以期促 可看出习惯法问题研究的复杂性。本文将习惯法界定为固有 进少数民族地区的法治建设。 法，并以国家法作为与之对应的概念。 关键词：习惯法；国家法；冲突；融合；解决原则 3．四川凉山彝族习惯法的内容、特点 中图分类号：D923 文献标识码：A 四川凉山的彝族社会是由若干相互独立，互不统属的家 文章编号：1001—490X(2oo6)8一l2l—o3 支组成的。历史上它既没有形成统一的国家，也没有形成统 作 者：西昌学院社科系副主任，副教授；四川，西昌， 一 的政权组织和一套管理制度。因而凉山彝族不可能产生完 615021 备的成文法。凉山奴隶社会和其他早期阶级社会一样，法律 形式是习惯法。 少数民族习惯法的民法适用问题研究，既十分艰巨又十 习惯法，彝语称为“介外”，意思是一种按照规定执行的制 分庞杂。它不仅涉及到具体案件的处理，而且涉及到国家法 度。凉山彝族习惯法，对家支政权的职权、活动方式、家支会 制的统一和法治的建设。这对于民族地区法治建设来说具有 议的召开，家支武装的成立和指挥规定了一套行之有效的制 特别重要的意义。 度。对家支成员的人身权利和财产权利、行为准则都作了具 体规定。它的民法制度规定了民事主体、所有权、债权、借贷 一 司法中的民族习惯法 关系、典当等民事法规。它的婚姻家庭制度确立了一夫一妻 习惯法的存在，并非中国的特有现象，而是成文法国家的 制的婚姻形态和婚姻终止关系。同时。凉山彝族习惯法还制 一 种共通的法律现象。特别是民族地区，由于历史和经济的 定了继承制度和诉讼制度。 原因更有其存在的根据和基础。可以说，只要有国家制定法 它具有这样一些特点：维护私有制并让贵族享有特殊的 的存在，就有大量存在的习惯法。习惯法是民法的非正式法 政治地位和特权；