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专利实施许可合同的法律审查研究 　　摘 要 专利实施许可合同是专利实施许可的基础性文件，直接关系专利技术的经济效益和贸易效果。专利技术的特殊性也决定了专利实施许可的复杂性，凸显了专利实施许可合同法律审查的重要性。本文基于合同法律审查实践，从实施权、专利有效性、许可资格、关键性条款、限制性条款等方面开展专利实施许可合同的法律分析，确保签订较完备的专利实施许可合同，有效防范技术贸易风险。 　　关键词 专利实施许可 合同 法律审查 　　作者简介：汪慧敏，上海石油化工研究院。 　　中图分类号：D923.6文献标识码：A文章编号：1009-0592（2013）04-022-02 　　一、专利实施许可合同的概述 　　专利实施许可又称专利许可证贸易，是指专利技术所有人或其授权人许可他人在一定期限、一定地区、以一定方式实施其所拥有的专利，并向他人收取使用费用。《专利法》第12条“任何单位或者个人实施他人专利的，应当与专利权人订立实施许可合同，向专利权人支付专利使用费。”的规定，奠定了专利实施许可合同在专利许可实施中的基础性地位。 　　技术贸易中，专利实施许可呈现比重增大、复杂性强的特点，技术实施许可合同也比其他合同繁琐，签订技术实施许可合同不仅需要熟悉法律法规，还要分析专业技术，签订一份相对完善的专利实施许可合同，绝非易事。据某地登记备案技术合同的统计，合格和基本合格的占78%，不合格的占14%，无法履行的占8%；在不合格和无法履行的技术合同中，主体不合格的占22%，条款不合格的占32%，无违约责任的占46%。某地高院受理的技术合同纠纷案中，90%由于技术合同条款不完备或未做约定，导致双方当事人产生合同纠纷，对簿公堂。由此可见，签订好一份专利实施许可合同，不仅是技术问题，也是法律问题。 　　合同是由文字组成的，且离不开对文字的准确运用，合同表达的法律语言就是技术贸易规则，不能有任何差错和歧义。技术实施许可合同，需要专业人员对合同条款严格把关，明确合同各方权利和义务。本文对专利实施许可合同签订中容易被忽略的一些法律问题进行阐述，以此规范专利实施许可合同的签订，促进技术贸易的顺利开展。 　　二、专利实施许可合同的法律适用 　　作为技术合同的一部分，专利实施许可合同的订立、履行、变更、解除以及纠纷解决，受到《合同法》的调整。《合同法》对专利实施许可合同作了原则性规定，最高人民法院《关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》也对专利实施许可合同作了进一步规定。 　　专利实施许可合同的标的，是当事人订立合同时许可方已掌握的“特定”和“现有”技术成果，这些技术成果是符合特别规定，受法律确认和法律保护的技术权益，如专利申请权、专利权、专利实施权等，这些“特定”和“现有”技术成果同时受到《专利法》保护。 　　需要注意的是，许可方往往在实施专利技术许可的同时，许可专有技术。专有技术是尚未公开、仍处于必威体育官网网址状态的技术，它也是技术合同的标的，受《合同法》保护，如果把专有技术上升到技术秘密的高度，将受《反不正当竞争法》保护。 　　三、专利实施许可合同的法律审查 　　结合合同法律审查实践，本文从实施权、专利有效性、许可资格、关键性条款、限制性条款等方面，开展专利实施许可合同的法律审查。 　　（一）实施权审查 　　专利实施许可的法律审核，首先要对专利技术许可的实施权开展法律分析。 　　专利权的本质是对专利的独占权，专利权人通过签订合同，放弃实施的独占权获得使用费，这种“许可行为”使专利实施权发生了根本改变。合同双方，在不违反相关法律的条件下，可以自由约定限制相关方实施某种技术。 　　实施权分析又叫自由运作权分析，是对专利技术及专有技术实施权的分析。从技术角度，要开展专利技术侵权分析，从合同角度，要检索相关合同，分析权利人是否曾与其他权利人以及权利相关人签订过合同、直接或间接得到过实施权或者使实施权受限。 　　需要检索的相关合同包括： 　　1.专利权人与其他被许可方签订的合同。查询专利权人对外签订的技术合同或合作合同，是否对外许可专利制造权、使用权、销售权和进口权等，是否使自身实施权受限。 　　需要提示的是，专利实施许可应当包括生产和销售两方面，如果合同没有特别约定，由于生产制造是以赢利为目的，并需要销售环节来实现，特别是专利技术的许可使用完全在于专利技术方案本身，所以许可生产制造应当包含销售的许可在内。 　　2.专利权人与其他共有权人的约定。查询专利权人与其他共有权人的合同约定，是否对专利申请权、专利使用权、收益权等进行约定，是否使自身实施权受限。按照《专利法》第15条的规定，实施专利独占许可或排他许可，需要得到其他共有人的同意。 　　3.专利权人与转许可人签订的合同。受让人（或被许可人）将受让（或许可）的专利技