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第五章 合同法? 第一节 合同及合同法 第二节 合同的订立 第三节 合同条款 第四节 合同的效力 第五节 合同的履行 第六节 合同的变更、转让和终止 第七节 违约责任 第一节 合同及合同法 一、合同的定义和特征 二、合同法的定义和特征 合同的定义 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。 合同的特征 1、合同在本质上是一种协议。它具有两个以上的主体并且是主体间关于债权、债务关系的合意。它包括以下要素：第一，合同的成立必须要有两个以上的当事人。第二，各方当事人须互相作出意思表示。这就是说，当事人各自从追求自身的利益出发而作出意思表示，双方的意思表 示是交互的才能成立合同。第三，各个意思表示是一致的，也就是说当事人达成了一致的协议。 2、合同的主体是平等主体，包括自然人、法人和其他组织。 3、合同的内容或目的是设立、变更、终止民事权利义务关系。 所谓产生民事权利义务关系，是指当事人订立合同旨在形成某种法律关系（如买卖关系、 租赁关系），从而具体地享受民事权利、承担民事义务。 所谓变更民事权利义务关系，是指 当事人通过订立合同使原有的合同关系在内容上发生变化。 所谓终止民事权利义务关系，是指当事人通过订立合同，旨在消灭原合同关系。 二、合同的分类:有名合同与无名合同 有名合同，又称为典型合同，是指法律上已经确定了一定的名称及规则的合同。如 我国合同法所规定的15类合同，都属于有名合同。 无名合同，又称非典型合同，是指法律上尚未确定一定的名称与规则的合同。根据 合同自由原则，合同当事人可以自由决定合同的内容，因此即使当事人订立的合同不属于有名合同的范围，只要不违背法律的禁止性规定和社会公共利益，也仍然是有效的。学者一般将其归为三类：（1）纯无名合同，即以大量纯无规定的事项为内容的合同，或者说，合同的内 容不属于任何有名合同的事项。（2）混合合同，即在一个有名合同中规定其他有名合同事 项的合同，如在租赁房屋时承租人以提供劳务代替交付租金的合同。（3）准混合合同，即在一个有名合同中规定其他无名合同事项的合同。 二、合同的分类:要式合同与不要式合同  根据合同是否应采取一定的形式，可将合同分为要式合同与不要式合同。所谓要式合同，是指根据法律规定应当采取特定方式订立的合同。对于一些重要的 交易，法律常要求当事人应当采取特定的方式订立合同。例如，中外合资经营企业合同，属于应当由国家批准的合同。 所谓不要式合同，是指当事人订立的合同依法并不需要采取特定的形式，当事人可以采取口头方式，也可以采取书面形式 。根据合同自由原则当事人有权选择合同形式，但对于法律有特别的形式要件规定的，当事 人应当遵循法律规定。要式与不要式合同的区别在于某些法律和行政法规对合同的形式要求会影响合同的生效。 二、合同的分类:诺成合同与实践合同   所谓诺成合同，是指当事人一方的意思表示一旦经对方同意即能产生法律效果的合同，即“一诺即成”的合同。此种合同的特点在于当事人双方意思表示一致，合同即告成立。所谓实践合同，是指除当事人双方意思表示一致以外尚须交付标的物才能成立的合同。在这种合同中，仅凭双方当事人的意思表示一致，还不能产生一定的权利义务关系，还必须有一方实际交付标的物的行为，才能产生法律效果。例如小件寄存合同，必须要寄存人将寄存的物品交保管人，合同才能成立并生效。 诺成合同与实践合同的区别，并不在于一方是否应交付标的物。实际上，诺成合同与实践合同的主要区别在于，二者成立与生效的时间不同。诺成合同自双方当事人意思表示一致（即达成合意）时起即告成立；而实践合同则在当事人达成合意之后，还必须由当事人交付标的物以后，合同才能成立 二、合同的分类:双务合同和单务合同 所谓双务合同是指当事人双方互负对待给付义务的合同，即一方当事人愿意负担履行义务，旨在使他方当事人因此负有对待给付的义务。或者说，一方当事人所享有的权利，即为他 方当事人所负有的义务，例如买卖、互易、租赁合同等均为双务合同。 所谓单务合同，是指 合同当事人仅有一方负担给付义务的合同。换言之，是指合同当事人双方并不互相享有权利 和义务，而主要有一方负担义务，另一方并不负有相对义务的合同。 双务合同和单务合同的主要区别在于 : 1．在是否适用同时履行抗辩权上不同。 2.在风险负担上是不同的。 3．因一方的过错所致合同不履行的后果不同。 二、合同的分类:有偿合同与无偿合同 根据当事人是否可以从合同中获取某种利益，可以将合同分为有偿合 同和无偿合同。 有偿合同，是指一方通过履行合同规定的义务而给对