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法律方法引论 2009-10-28 引言：法学方法与法律方法 价值分析方法、实证分析方法、社会学方法、比较方法，等等——法学研究的方法 还有一种方法，也是以法学方法来冠名的，即法律实务中用以解决法律问题的方法，最典型的是司法过程中的法律方法，例如，法律推理方法、法律解释等方法。 目前以法学方法标识自己的方法研究的，主要有两个分支：一个是注重人文社会科学方法在法学领域渗透的研究，另一个是注重法律操作技术方面的法律方法研究。 从本节开始，我们关注后一种意义的法学方法。 也就是说，从法学实践性的角度做一个反思，这里有两个概念，即法学方法和法律方法。尽管以往和现如今我们讲的都是“法学方法”，但许多人已经越来越意识到“法学方法”这个表述有问题，比较倾向于用“法律方法”。从近些年法律方法论的研究实践来看，人们常常将法学方法和法律方法混为一谈，在使用的时候不做区分。 当然，法学方法和法律方法在外延上有所交叉，但是我们仍必须对此作出辨析。 一、法律方法与法学方法的辨析 给出操作性定义： 法律方法指的是法律人在从事法律实务过程中用以解决法律问题的、具有独特性的方法和技巧的总称。 法学方法则指的是从事法学研究的方法。 法学方法与法律方法的区别： 第一，适用领域不同。法律方法着力与法律应用与法律实践，法学方法着力于法学研究。 第二，所指的对象不同。一般而言，法学方法指的是法学学者用以研究法律现象的工具总称，是关于法律的一种元理论研究。法律方法则是法律适用或有关法律操作的技术手段。 第三，解决的任务和实现的目的不同。 法律方法的主要任务是解决法律上的争端，为法官或其他法律人解决实际的法律实务问题提供一种工具，同时，法律方法还能够起到维系法律职业共同体、促进法律传统和共同法律价值观形成的作用。 （thinking like a layer：“像法律人一样思维”）。 法学方法的主要任务是对法律进行梳理，使法学成为一个知识系统，使法学研究具有科学性，它关心的是从何种角度、使用何种分析工具来研究法律现象，起着一种学科规训的作用。 第四，包含的方法种类不同。 法学方法包含的方法种类：如价值分析、规范分析、社会学方法，比较方法等等。这里就有一个问题，法学有没有自己独特的方法问题……目前的法学方法大多是讲人文社会科学方法在法学领域的应用。 法律方法的具体内容比较广泛，根据有关学者的列举：一、法律渊源识别的方法；二、判例识别的方法；三、法律推理方法；四、法律解释方法；五、利益衡量方法；六、法律漏洞填补方法，七、法律说理方法（法律论证）。[1] [1]参见胡玉鸿：《方法、技术与法学方法论》，载《法学论坛》，2003年第1期。 一种现象：一般而言，在这种区分后，法学方法就是指法学研究方法，法律方法指法律适用的操作技术。而德语进路的法学方法论指我们所说的法律方法。 [德]卡尔·拉伦茨《法学方法论》 关于法条适用的逻辑方法、案件事实的形成、法律解释、法官从事法律续造的方法 台湾地区：杨仁寿《法学方法论》 法律解释、法律漏洞补充、类推适用、法律行为的解释、习惯法、判例等运用，等等 大陆：梁慧星《民法解释学》 二、法律方法研究的意义 1、促使法学理论研究的转向 法学理论一般来说可分为“立法定向的法学理论”和“司法定向的法学理论”两种类型。自最近数年以来，法律方法研究的兴起表明，我国法学研究已经开始实现由立法中心主义向司法中心主义的转变，[1]法理学研究论题也正经历着从宏大叙事到微观论证的转换，“司法定向的法学理论”已经成为我们所倾向的法学理论。[2]  [1] 参见陈金钊主编：《法理学》，北京大学出版社2002年版，第23页。 [2] 参见谢晖：《法理学：从宏大叙事到微观论证》，载《文史哲》2003年第4期，第92–93页。 这种“司法定向的法学理论”更关注研究法官的工作、行为和裁判，试图通过更为细致的讨论，为法官适用法律寻找到保证统一性、安定性和公正性的方法论技术和哲学解释的根据。[1] 法律方法论形成了法理学的实践品格，对法律方法论的研究可以“说明法理学回应司法实践的能力”。[2] [1] 舒国滢：《从方法论看抽象法学理论的发展》，载《浙江社会科学》2004年第5期，第41页。 [2] 参见陈金钊主编：《法理学》，北京大学出版社2002年版，