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第十章 权利能力和行为能力的法律冲突法 (Chapter Ten The Law of the Conflict of Laws for the Capacity for Rights and Capacity to Act) 一、属人法 lex personalis 1、定义：以法律关系当事人的国籍、住所或惯常居所为连结点的系属公式。主要分为国籍国法lex patriae 和住所地法 lex domicilii 2、产生与发展 起源于巴托鲁斯“人法”，其原意是指人的住所地所属的法律体系具有属人性质，实指住所地法。 1804年后，向外移民增多，改为国籍为属人法 英美法系以住所地为属人法 目前发展趋势：由于住所地法和国籍国法分庭抗礼的对立格局成为国际私法统一化进程的障碍，要统一话，就要有变化：1，体现为住所地法优先；2，惯常居所地法优先 国籍国法和住所地法ＰＫp166 【案例】一个住所在法国的法国妇女与一个住所在英国的英国男子非法同居，生下一个没有生命力的婴儿并很快死去，但他的父亲却死于他死之前，并在死前留下一个遗嘱把他的财产遗赠这个即将出生的婴儿。如果依《法国民法典》第906条第3款，可以否定这个婴儿取得这笔财产的权利，但是如果依英国法，由于英国法无此种限制，他则可以取得这笔财产。 问：依中国法呢？ 我国未明确规定，一般以医学上公认的出生标准为准，即应符合两件：１）须全部与母体分离，能独立存在；２）须在与母体分离之际保有生命； 2．在民事权利能力终止方面，各国均以自然人的死亡为权利能力的终期，但何时为死亡以及对于生理死亡的标志和宣告死亡的具体规定，各国立法及司法实践有较大分歧。 在生理死亡方面，关于公民自然死亡的时间界限，各国采用的标准不尽相同。即使在同一事件中死亡，各国规定的“推定存活制度”也不同。Presumption of survivorship 在宣告失踪和宣告死亡方面，各国的法律冲突。详见p160 刘海若 （二）自然人权利能力的法律适用 对自然人权利能力的法律适用，各国立法和司法实践大致有三种做法： 1．适用有关法律关系准据法所属国的法律 2．适用法院地法 3．适用当事人的属人法 但大多数国家适用当事人的属人法，这种方法也最为合理。 （三）涉外失踪或死亡宣告的管辖权与法律适用 对涉外失踪或死亡宣告案件的管辖权问题，有三种不同主张： 1．由当事人国籍国管辖 2．由他的住所地国宣告 3．原则上由失踪者本国法院管辖，但在一定条件下和一定范围内，可由其住所地国或居所地国管辖。 而大多数国家采取第三种观点。 对于涉外失踪或死亡宣告的法律适用，各国立法和实践原则上均适用失踪人属人法；但视失踪人国籍、住所、财产情况有不同主张：p163 三、自然人行为能力的法律适用 （一）自然人行为能力的法律冲突 1．自然人的民事行为能力的概念 自然人的民事行为能力，是指法律确认公民通过自己的行为从事民事活动，参加民事关系，取得民事权利和承担民事义务的能力。 　　　取得行为能力的条件：年龄和心智 2．自然人行为能力的法律冲突 １）关于法定的成年年龄的规定不同 ２）关于禁治产制度的规定不同 Ａ宣告禁治产的原因 精神失常是主要原因，共同点，其他原因各不相同。我国无禁治产制度，只有限制或无民事行为能力的区分 Ｂ禁治产宣告的效力　被宣告禁治产人法律行为无效or可撤销？ （二）自然人行为能力的法律适用 关于自然人行为能力的准据法，国际上通行的作法是原则上依当事人属人法。P166 但存在两个例外：一是处理不动产的行为能力适用物之所在地法；二是有关商务活动的当事人的行为能力可以适用行为地法。 我国《民法通则》第143条规定：“中华人民共和国公民定居国外的，他的民事行为能力可以适用定居国法律。” 我国最高人民法院的有关司法解释的补充规定。p168 案例分析 法国人皮埃尔在20岁时与中国甲公司在中国签订一份原料购销合同。合同签订后，原料的价格在国际市场上大涨，皮埃尔没有履行合同。中国甲公司在中国法院提起诉讼，请求法院判令皮埃尔承担违约责任。皮埃尔答辩称，法国法律规定的成年人的年龄为21岁，签订合同时他19岁，属未成年人，不具有完全的行为能力，所以不应承担违约责任。　　问： 皮埃尔是否应当承担违约责任？为什么？　 　　 皮埃尔应当承担违约责任。　 　我国最高人民法院的司法解释规定：外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法不具有行为能力，而依行为地法有行为能力的，应当认定具有民事行为能力。　 　本案中的合同是