在现有法律条件下的中国公司治理 .docVIP

在现有法律条件下的中国公司治理 北京市道和律师事务所 主任律师 黄鹰 前言 公司治理(Corporate Governance)，在国外已经进行了近两百年的研究、实践，而近年来，随着全球经济一体化的发展和世界经济环境的变化，良好的公司治理不仅成为现代公司制度中最重要的架构，也是企业增强竞争力、提高经营绩效和融资的必要条件，因此国际社会对于如何建立有效的公司治理给予了越来越多的关注，这一问题已成为一个世界性的研究和实践课题。 二、 公司治理结构之内涵 公司制是现代企业制度的一种有效组织形式，公司法人治理结构是现代企业制度的核心。 自本世纪初以来，由于资本的集中和技术的进步，促进了现代工商业的巨大发展，公司的规模也迅速扩大，股东急剧增加并高度分散化，公司经营也日趋复杂。在这种情况下，股东直接参与公司管理和亲自担任公司经理就变得困难了。于是，大公司中所有权和经营权出现了分离。公司治理问题正是在这种所有权和经营权相分离条件下产生的。 公司治理结构是一套制度安排，它以董事会、监事会和高层经理人员以及职工之间的责权利关系为核心，构造一套有效的激励和约束机制。它是解决企业所有权与控制权分离(即通常所说的两权分离)状况下经营者与所有者利益冲突问题，以确保所有者利益的有效手段之一。 企业法人治理结构着重解决三方面的问题：即如何配置和行使控制权；如何监督和评价董事会、经理人员和职工；如何设计和实施激励机制。它通过一定的形式和手段，合理地配置剩余索取权和控制权，以形成科学的自我约束机制和相互制衡机制， 主要包括谁参与治理、治理谁、怎样治理等内容。它体现的是企业权力机关设置、运行及权力机关之间、企业交易行为的责、权、利之间的法权关系。具体来讲，企业法人治理结构是现代公司制企业股东会、董事会、经理人员、监事会“三会四权”分权制衡的组织制度和运行机制。它以董事会、监事会和高层经理人员以及职工之间的责权利关系为核心，构造出一套有效的激励和约束机制。 规范的公司治理结构通常是：资产所有者拥有公司的所有权：股东通过股东大会选举董事会，董事会成为由股东会授权的公司财产托管人，拥有重大决策及对以总经理为首的经理人员的任免权和报酬决定权：以总经理为首的经理人员受聘于董事会， 作为董事会的代理人，具体负责公司的日常经营管理事务：监事会对公司财务和董事、监事进行监督，向股东会负责。公司法人治理结构的功能是在所有者与经营者之间合理配置权力、公平分配利益以及明确各自职责，建立有效的激励、监督和制衡机制， 从而提高公司效率，实现公司的经济效益目标。 三、 《公司法》对公司治理方面的相关规定。 公司治理不仅需要一套完备有效的公司治理结构，更需要一系列通过证券市场、产品市场和经理市场来发挥作用的外部治理的运作，如公司法、证券法、信息披露、会计准则、审计和社会舆论等。所以公司治理不仅仅是“静态”的治理结构，还包括“动态”的治理运作。本文主要从公司法的角度浅谈公司治理方面的问题。 1、权责分明 权责分明要用法律界定出资者和公司各自的权利和责任。权责在逻辑上有一种因果关系，责任来源于权利，责任在实质上只不过是权利的引申和派生物。权利和责任是互相关联的，权责明确就是权利义务统一思想的具体表现。出资者向公司投入资本后，就不能直接支配这部分出资，也不能随意从公司中抽出。出资者依法按投入公司的资本份额享有资产受益、重大决策和选择管理者等权利，公司一旦成立，依法就应自主经营、自负盈亏、照章纳税，就应对出资者承担资产保值的责任。 2、管理科学 管理科学，是指建立科学的公司领导体制和组织管理制度，调节所有者、经营者和职工之间的关系，形成激励和约束相结合的经营机制。公司因法定形态的不同， 所设置的领导体制和组织管理制度也可能不同。但无论如何，公司必须实行科学的内部管理体制，即必须作到权责明确、相互制衡、各司其职、既有激励机制，也有约束机制。激励就是赋予权利、保护权利，约束就是强调义务、监督义务的履行。 3、约束与激励相结合 即公司内部建立奖惩制度。对高层管理人员可实行期权、年薪制等激励措施。近阶段许多专家、学者及各大公司纷纷研究、探讨及实施股份及股票期权，因为它很好地体现了激励与约束并重的特点。 首先，如果公司运转良好，公司股票升值，期权持有人可以靠手中股票的差价赢得大笔财富，这无疑对经营者全心全意投入公司的管理会起到很大的促进作用。可以改变那种公司搞好搞坏和我无关的状况，让经营者和公司共同从发展中获利。经营者不仅关心眼前，而且关心长远的发展。 其次，购股权可能会占用经营者大量的资金，甚至是全部家产，或者是向银行贷款，如果公司业绩出现暴跌的话，对期权持有人可能会是一场灾难，这也将迫使经营者加强对自我的约束，为自己的经营行为负责， 以减少因倏忽和