FCPA参考解析.pptVIP

2009年7月29日 2009年7月29日 2010年1月5日 2009年7月29日 2009年7月29日 2009年7月29日 2009年7月29日 2009年7月29日 2009年7月29日 2009年7月29日 2. 美国《反海外腐败法》及目前中国相关的法律法规概况 * / 42 美国《反海外腐败法》制定的背景和影响 美国《反海外腐败法》 制定的背景 美国《反海外腐败法》于1977颁布 《反海外腐败法》的目的是为了保证商业交易的公平性，保证政府的廉政和勤勉，保证对有限经济资源分配的有效性和公平性； 三个主要的预防措施： 内部控制（必须具有恰当的流程去防止腐败） 反贿赂（对任何政府官员或公司的支付或保证支付以获取不当利益的行为都是违法的） 会计核算要求（必须保存恰当的记录和存档） 不合规的影响 重大名誉损失 - 对员工招聘、供应商和客户关系、未来筹资产生影响 美国司法部门进行刑事调查和制裁 证券交易委员会进行民事调查和制裁 导致参与人员被判刑 失去与美国政府进行商业交易的机会 吊销出口许可证 对于自我监督、自我报告、补救与合作的给“奖励” 2.美国《反海外腐败法》及目前中国相关的法律法规概况 合规审查 每年由外部审计师进行合规审查 没有重要性水平的区分，违规行为不分金额大小 * / 42 经修订的FCPA和其他类似的法规(例如联合国反腐败公约)的主要宗旨在于禁止商业贿赂中国的具体国情使政府官员的定义更广更复杂。 美国《反海外腐败法》(续) 法律定义 任何实体, 不论其是否为上市公司,只要是为取得, 维持业务或以获取任何不当利益为目的, 而向任何“外国官员”行贿的行为, 都属于非法. 行贿 – 包括直接或间接(通过中介者)提出, 承诺,或授权支付任何有价商品 实体 – 包括发行人, 国内企业及其雇员, 高级职员, 董事, 股东和代理人 对象 – 涉及SEC上市公司及其关联方的商业交易及在美国境内的商业交易(包括互联网) FCPA对在中国经营的公司的影响 从政府关联组织采购商品或服务 政府关联组织签定销售合同 政府官员付赠礼品, 包括中外合资公司代表政府利益的管理人员 应酬宴请政府官员 政府官员的定义是什么？ 任何为或代表政府或政府实体而工作的人，无论其级别高低 任何公共国际组织的官员、主管或雇员 任何在或代表政府控制企业(国有企业)而工作的人 政治候选人、共产党以及其官员和雇员 如果你对谁应被认定为政府官员存有任何疑问，则假设他/她是一位政府官员，并据此而行动 需要留意的是: FCPA对于中国的政府官员的定义更为广泛复杂，包括政府官员, 国有企业领导及雇员，党政领导人及其家属。 2.美国《反海外腐败法》及目前中国相关的法律法规概况 * / 42 当对政府官员的付赠和应酬足以影响该政府官员的决定, 继而为公司带来非公平竞争的利益流入时, 应该停止该项付赠和应酬活动. 有价值的物品/服务 提供、承诺提供、支付、授权或给予任何有价物...包 括现金，礼品和其他有价值的利益 无形的利益：旅行，教育，餐饮娱乐,商业机会 需要留意的是：1）价值大小不能作为合规与否的判断标准 2）这里可能涉及其他违法行为例如色情服务 有关礼品的制度 规范小金额范围 禁止任何形式的金钱 定义特定环境特定时间所赠礼品 符合礼尚往来的商业礼节和惯例 以明示方式给予 准确如实入帐 美国《反海外腐败法》(续) 2.美国《反海外腐败法》及目前中国相关的法律法规概况 * / 42 遵循公司制度，“控制/限制”可疑的支出不仅仅是财务部门的任务，更是公司所有成员的责任和义务。 会计核算要求 记录会计信息时要涵盖合理的细节，正确的反映业务交易和资产处置 不以金额大小为标准，对所有付款实施内部财务控制 需要留意的是：这里的合理的细节需要体现业务交易和资产处置中谨慎性原则的应用 有关差旅费和交际应酬的制度 所有的费用报销必须有充分的合法的发票，支出的目的及性质，申报应酬费时应该包括被应酬人的人员及事由 尽可能通过代理预定酒店及机票，并直接对代理/酒店/航空公司支付费用，避免对个人的现金支付 在无清晰完整的文件支付和管理层授权时不能支付现金 费用的类型和数额必须符合当地法律和行业惯例的规定 所有的费用必须如实准确地入账 美国《反海外腐败法》(续) 2.美国《反海外腐败法》及目前中国相关的法律法规概况 * / 42 中国相关法律法规的具体内容 中国刑法第八条(1993) 商业行贿罪是指为谋取不当的利益，给予公司企业或者其他单位的工作人员以财物的行为。  为谋取不正当利益，给予公司、企业的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处