安徽律师走进徽商：公司股权转让讲座.ppt

为什么要签订阴阳合同？ 1、避税（股权转让、二手房买卖中常见） 2、规避法律及相关文件的禁止性规定 例：娃哈哈与达能争议 娃哈哈集团与合资公司《商标转让协议》未获批，签订《商标使用许可合同》：不经过合资公司董事会等同意，不能将商标给予其他使用。 3、规避其他股东的优先购买权 4、保守商业秘密等 二、阴阳合同条款的效力分析 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第21条规定：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。” 安信信托与昆山纯高之诉 安信信托设立总规模 6.27亿元的“昆山－联邦国际”资产收益财产权信托，昆山纯高以其持有的“昆山－联邦国际”项目土地使用权及80370.23平方米在建工程作抵押。昆山纯高融资2.15亿元，未及时偿还。 《财产权信托合同》，阳合同，作为报备的合同。 《信托贷款合同》，阴合同，实际履行，作为主合同办理财产抵押登记。 信托法律关系？债权法律关系？ 上海二中院：双方权利义务及违约责任以信托合同为准，而非贷款合同。  《深圳市中级人民法院关于审理房地产纠纷案件若干问题的指导意见》 第19条 房屋买卖存在“阴阳合同”，其中阳合同中的价格条款规避国家税收的，该条款无效，交易价格按符合双方真实意思表示的条款认定。如该条款的无效不影响整个合同的效力，当事人以存在避税的价格条款为由，请求确认合同全部无效的，不予支持。 有关付款方式、期限等其他条款分别在阴阳买卖合同中约定不一致的，应认定符合当事人真实意思表示的约定条款有效，非真实意思表示的条款对当事人没有约束力。 《合同法》第五十六条规定：“合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。” 判断股权转让阴阳合同的效力，应符合市场经济鼓励和保护交易的精神和法律原则，尊重当事人的意思自治。 在阴阳合同中条款内容相冲突的情况下，不轻易认定阴阳合同谁整体无效，通常应该看具体条款的效力（比如价格条款） 。 应认定符合当事人真实意思表示的条款有效，只要该真实意思不违反法律的强制性规定。 DA CHENG LAW OFFICES * 股权转让中阴阳合同问题分析 大成（合肥）律师事务所詹 涛  詹涛 律师 163.com 一 阴阳合同现象简介 阴阳合同（又称黑白合同），是从行政管理角度，看合同是否经过法定的登记备案程序而进行的定义。在股权转让中，有时提交给工商机关办理股权变更登记的合同和实际履行的合同不一致，以致形成相冲突的两份甚至多份合同。一般来说，报给工商机关的简单的合同是阳合同，自己留存详细的、实际履行的是阴合同。 在股权转让、建设工程招投标、二手房买卖等领域普遍存在。 法院： 《信托合同》有效。 《贷款合同》是原被告双方实现抵押权登记的形式。 将《贷款合同》表述为“形式上的合同”，而非无效合同，避免了因主合同无效导致担保合同无效的境地。 股权转让合同并不以办理工商登记 为生效要件，强调当事人的意思自治。 以法律法规的规定结合当事人的真实意 思来确定。 相应的行政法律责任，并非否定合 同效力。 外商投资企业股权转让合同须经审 批机关审批才能生效，未经审批则未生 效（并非无效）。 三、阴阳合同在实践中的处理 1、签订阴阳合同的弊端 （1）规范经营管理的必要性 （2）税务机关或核定征税，补征税款，以至于行政处罚 国家税务总局《关于加强股权转让所得征收个人所得税管理的通知》第四条规定：“税务机关应加强对股权转让所得计税依据的评估和审核。对扣缴义务人或纳