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试论破产法中的优先权及其完善 摘要： 破产法中的优先权，是一个意义极为宽泛的概念，它既可表示对 普通破产债权的优先权；也可表示对所有破产债权的优先权；也可表 示不受破产程序拘束麴饶先受偿报。 ． 一、优先权分析 侥先权裁度最初溯源于罗马法，优先权是一种授据法律规定或者 当事人约定，不弼性质的若干民事权利发生冲突时，莱一民事权利人 的民事权利优先于其他民事权利人实现的民事权利。优先权就其实质 看是勰决接务清偿撩序阔题。优毙权制度在法鬟疑法典及强本民法典 中均有章规定。 优先衩是由民法和其他特别法设定的特种耱权，尤其是具有担保 物叔的性质。即使是特静债权上的优先权，也具有物权的性质，即所 谓的债权物权化。优先权制度产生发展表明，一个圈家之所以要创设 优先权是有其客观基础的，静有优先权所体现帮保护浆社会关系的存 在，而这些相应的社会关系也就成为优先权的立法基础。优先权立法 基础来源于它赖以存在的社会物质垒活条件，必须从社会物质生活条 件来理解优先权购立法基础。 二、我国现行破产法律制度中存在的优先权规定分析 ’ (一)破产费用、共益债务淡及清算韵阕职工垒活费、送疗费昀饶 先权性质。《破产法(试行)》第三十四条及最高人民法院《关予审理 企业破产案件若干问题的规定》赋予了破产费用、共益债务以及清算 期间职王生活费、莲疗费(一般羁畜，这一部分生活费、隧疗费攘对 而言是比较少的)的优先权地位。 (二)“别除权”的饶先权性质。《破产法(试行)》第三十二条没 有使用太陆法系中“别除权”的概念，而是仿照英美法系称之为“有 财产担保的债权”。但破产法理论却深受大陆法系的影响，普遍认阊并 使用了“别除权”的概念。别除权是破产法上的一种特殊权利，它和 其他诸项权利有着不同程度的差异。 (三)“破产抵销权”的优先权性质。《破产法(试行)》第三十三 条规定了破产法上的抵销权。同别除权一样，抵销权究其本质而言， 也属优先受偿权的范畴。破产抵销权的意义在于公平的保护破产债权 人的并《益，同时通过抵销，消灭破产债权人与破产人之间相互的债权 债务关系，避免破产人债权债务复杂化，迅速结束破产清算程序。 (西)工资、税款债权的优先权性质。《破产法(试行)》第三十七 条第二款规定了职工工资、劳动保险费用和税款较之予普通的破产债 权薅言可以在破产清算程序中获得优先的地位。 三、我国破产法中应予赋予优先权性质的债权 (一)别除权的范围应予扩大 概括地看，主要有以下几种：优先于抵押权之优先权、典权、让 与担保所有权、共有债权。 (二)侵权行为之债 赋予侵权行为之债优先权的理由： 首先，侵权行为之债是由非法行为引起的，侵权行为之所以能够 产生加害人与受害人之间的债权债务关系，在于它侵犯了国家、法人 和自然人所享有的受法律保护的物权、债权、知识产权、人身权、继 ‘ 承权等，性质上属予不法行为。 ．， 其次，合同之债与侵权之债在救济方式所依据的基础以及救济魄 后果上是不同的。侵权行为是非法行为，其后果在本质上是责任两不 是债。受害人的损失往往是通过任何救济手段都难以弥补或者恢复原 状的，损失赔偿仅仅是一种退而求其次的不得已而采取的救济方法。 侵权的救济方式一旦沦落到以金钱赔偿来消弥侵权受害人的损失之 时，赔偿本身便意味着受害人所企及的目标的落空。 其三，救济方式发挥的作用不同。侵权之债的规则主要起保护财 富作用，合同之债的规则应具有创造财富的功能。如果说对合同之债 的救济体现为“增值”的话，那么对侵权之债的救济就体现为“保 值”，在具体的侵犯人身权案件中甚至可能体现为“保护生命”或者保 证身体器官和各器官功能的完整等等。 (三)建设工程徐款债权 《合同法》第二百八十六条的规定，最高人民法院以司法鳃释的 形式将承包人优先受偿权的法律性质定性为优先权，弥补了立法中的 不足。根据优先权与抵押权法律性质的不疑，应予确认承包人优先权 优先于抵押权，承包人享有建筑工程价款的优先受