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2011年国家司法考试大纲新增考点解析.PDF
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2011
2011
国家司法考试大纲新增考点解析
第 一 卷
一、国际法
新增考点:国际争端的特点和类型
新增考点要述:
1. 国际争端的特点
国际法上的国际争端或国际纠纷,主要是指国家之间在国际关系或交往中产生的利益矛盾、权利对立或行为冲突。
它的特点是:
(1) 争端的主体主要是国家,争端涉及的利益或权利往往重大。
(2) 争端往往包括多种因素,情况复杂,国际社会不存在超国家的裁决机构,国家在解决争端中仍起决定作用。
(3) 争端解决受各种政治力量的制约和影响。
2. 国际争端的类型
一般地,国际争端分为以下三种类型:
(1) 政治性争端。政治性争端是双方基于国家或民族的政治利益的对立或冲突而产生的争端,而不涉及或不直接涉
及法律问题。传统国际法认为,政治性质的争端应采取外交途径或用政治的方法加以解决,不适宜用法律方法解决,
是一种“不可裁判”的争端。
(2) 法律性争端。法律性争端是指争端当事双方以国际法所承认的原则和规则为理由。就法律上的权利和义务发生
分歧而产生的争端,是一种可通过仲裁和司法程序加以解决的“可裁判”的争端。
(3) 事实性争端。事实性争端是指国家间对某种情况或事项的事实真相发生争执的争端。需要的是对事实本身的澄
清而不是对其是非曲直作出判定。
【多选】关于国际争端,下列说法正确的是:
A、国际社会不存在超国家的裁决机构,国家在解决争端过程中仍起决定作用
B、政治性争端是“不可法律裁判”的争端
C、宗教间的矛盾是较典型的不可裁判性争端
D、国际争端的解决受各种政治力量的制约和影响
二、国际私法
新增考点:
1. 中国关于定性的规定,新大纲将“识别”改为了“定性”
考点要述:
(1)定性:又叫识别或归类,是指在适用冲突规范时,依照某一法律观念对有关的事实或问题进行分析,将其归
入一定的法律范畴,并对有关的冲突规范的范围或对象进行解释,从而确定何种冲突规范适用何种事实或问题的过程。
(2)《法律适用法》第8条规定:涉外民事关系的定性,适用法院地法律。
【单选】一对夫妇,夫为泰国人,妻为英国人,丈夫在中国逝世后,妻子要求中国法院判决丈夫在中国的遗产归
其所有。应该根据何国法来判断妻子对其丈夫财产的权利?
A、泰国法 B、英国法 C、中国法 D、中国法和泰国法
2. 公共秩序保留与直接适用的法
考点要述:
《法律适用法》第4条规定:中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的,直接适用该强制性规定。
【单选】美国甲公司与中国乙公司为共同投资在中国设立合资公司丙而签订合资合同,在该合同中,甲乙两公司
约定该合同引发的争议适用《美国统一商法典》予以解决。假设,后来两公司在履行该合同时引发争议诉至中国法院,
人民法院应适用何国法律来解决二者争端?
A、《美国统一商法典》 B、中国法 C、中国法和《美国统一商法典》 D、中国法或《美国统一商法典》
3. 中国关于自然人权利能力法律适用的规定
考点要述:
(1)自然人的民事权利能力,适用经常居所地法律。
1
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(2)宣告失踪或宣告死亡,适用自然人经常居所地法律。
(3)经常居所地,也叫经常居住地,即一个人在某一段时间内生活的中心和居住的处所所在地。我国《民法通则
意见》第9条规定:公民离开住所地最后连续居住1年以上的地方,为经常居住地。但住医院治疗的除外。
【单选】美国人华莱士2010年来华居住至今。其先前在英国、利比亚、法国从事烟草贸易工作多年。现其欲在中
国从事烟草贸易经营,关于其权利能力问题应适用何国法律?
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