演示文稿：刑法总论－教案4-1.pptVIP

二、犯罪未遂的类型 （一）以犯罪行为实行终了与否为标准 1、实行终了的未遂 ——指行为人将实现犯罪的必要行为都实行终了，但由于意志以外的原因而未得逞 2、未实行终了的未遂 ——指行为人没有实施完毕实现犯罪意图所必要的 全部行为，未发生行为人预期结果的情形 例如， 入室盗窃时，撬不开门锁； 持刀杀人时， 没有扎中被害人要害处，被害人带伤逃离等 ●无论是实行终了的未遂还是未实行终了的未遂， 都是未遂 区分实行终了的未遂与未实行终了的未遂的主要意义：在于 ——弄清与既遂距离的远近，易言之，有助于评价未遂的程度。在理论上是有意义的，在实务上意义不大 （二）以犯罪行为实际上能否达到既遂状态为标准 1、能犯未遂 ——指行为人可以完成犯罪，达到既遂状态，但是由 于意志以外的原因而未得逞 例如杀人连开3枪均未击中。。。。。 2、不能犯未遂 ——是指在具体情况下根本不可能既遂的情况 分为两种情况 其一是工具不能犯 其二是对象不能犯 【典型试题】 出租车司机甲因为琐事与乘客一名老太太发生 争执，由于老太太出言不逊，司机感到自己受到 了侮辱，非常气愤，便在一僻静处用绳子勒住了那 个老太太的脖子，致老太太昏迷不醒。出租车司机 以为老太太死掉了，就将其扔在路边的草丛里。老 太太实际上没有死，只是昏迷。 【问题】甲的犯罪属于（请选择正确的答案）？ A. 犯罪既遂 B. 犯罪未遂 C. 实行终了的未遂 D. 能犯未遂 答案：BCD 解析： 有故意，有行为，但老太太没有死，因此，杀人未遂。是属于实行终了的未遂。 那个老太太实际上是可以被杀死的。由于行为人发生了错误认识，以为她死了。。。。是能犯未遂 ●不能犯未遂实际上没有既遂的可能性，少数学者认 为这个情况就不是犯罪（旧派观点，法益侵害说，结 果无价）。 （三）迷信犯 也叫愚昧犯 是指使用迷信或者愚昧的方式犯罪，因此，根本不可能对法益造成实际的损害的情况——排除犯罪性 迷信犯与不能犯未遂的区别 不能犯未遂的场合，行为人实际使用的犯罪方法与预定使用的犯罪方法不一致，以至于犯罪不能既遂； 而迷信犯预定使用的方法与实际上使用的方法是一致的 ●但是，通说比较重视社会危害性，认为不能犯未遂的行为人有犯罪的意思，在主观上与能犯的未遂并没有什么不同，犯罪虽然不可能既遂，但是不能排除其再次实行犯罪的可能性（新派观点），我国通说采“行为无价说”，属新派的观点。 现在，旧派有卷土重来之势 ！！！ 三、犯罪未遂的刑事责任 第23条第2款规定，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚 （一）犯罪未遂的处罚根据问题 客观的和主观的未遂论 客观的未遂论的基本观点是，未遂犯的处罚根据在于发生 了法益侵害的危险。即使行为人有犯罪的意思，但是，如果没有发生法益侵害的客观危险性，也不能处罚未遂犯（结果无价，注重法益侵害） 主观的未遂论的基本观点是，未遂犯的处罚根据在于表明 行为人具有人身危险性的、与法相敌对的犯罪意思。如果某种行为已经将这种犯罪意思表现于外部，则未遂犯的意思与既遂犯的意思没有差异。既然如此，未遂犯就应当受到处罚 （行为无价，注重人身危险性） 客观主义和主观主义的争论，牵涉到一些非常重要的问题 以下内容不要求掌握 1、应受处罚的究竟是行为人，还是行为？ 客观的未遂论认为，刑罚处罚的是行为看重行为对法益的侵害及侵害危险，而不是行为人。行为的法益侵害性是未遂犯处罚的根据 主观的未遂论认为，刑法处罚的是行为人，因此，行为人犯罪的意思是未遂犯的处罚根据 2、刑法应当重视防卫社会，还是重视公民自由？ 客观的未遂论：重视公民自由的保障，在行为没有侵害法益 或者具体威胁法益的情况下，不得用刑罚处罚公民 主观的未遂论：重视社会防卫，认为有危险性格的人对社会 存在着现实威胁，如果其危险性已经通过犯罪行为表现出来，即使犯罪没有既遂，这样的人也必须被处罚 3、是采取必罚主义，还是采取谦抑主义？ 客观的未遂论：主张刑法谦抑主义，刑法没有必要无遗漏地处罚对社会有害的行为，只处罚严重侵犯法益的行为。 故，不是对于任何危害行为的未遂都要给予处罚-- 立法例 ——强调谦抑 主观的未遂论：倾向于必罚主义，因为主张刑法的目的 是防卫社会，而具有危险性格的人必然危害社会，因此， 对于有危险性格且实施了犯罪的人必须处罚——强调必罚 ●提示：受我国刑罚目的之影响（报应为主，兼顾功利） 1、关于未遂犯处罚根据上，我国采主观主义，强调行为人的人身危险性（功利目的——防卫