医疗诉讼中病历的诉前保全.pdfVIP

第37卷第2期 湘潭大学学报(哲学社会科学版) V01．37No．2 Journalof andSocial 2013年3月 Seieneee) Mar．。2013 XiangtanUniversity(Philosophy 医疗诉讼中病历的诉前保全 周成泓 (广东商学院法学院，广东广州510320) 摘要：医疗诉讼中病历的诉前保全类型应在目前唯一的紧急型基础上增加确定事物现状型和相对人同意型两 种。相应地其功能应由单一的保全证据发展为保全证据、确定事实、开示证据及促进纠纷的诉讼外解决。患方申请 病历的诉前保全除应表明对方当事人、拟保全的证据和待证事实以及保全的理由等一般性要件外，因保全类型的 不同还应具备特殊的要件。病历的诉前保全调查方式包括书证法和勘验法。保全方法包括非讼性和诉讼性。对违 反病历的诉前证据保全命令者应当设置独立的制裁或强制措施。 关键词：医疗诉讼；诉前证据保全；病历的诉前保全 病历是医疗诉讼中重要的证据资料。但实践中时常遭到 制度均反映了这种新的纠纷解决理路。…u一6 篡改。因此有必要在诉前对其进行保全。2012年8月31日 与纠纷解决基本理路的转换相对应。经过改造后的诉前 证据保全的类型由早先的紧急型一种发展到紧急型、确定事 通过的中华人民共和国民事诉讼法修正案第81条第2款 确立了我国的诉前证据保全制度，为医疗诉讼中病历的诉前 物现状型和相对人同意型三种，相应地，其功能也由最初的 保全提供了法律依据。然观诸该法。相关规定多较为原则， 保全证据扩充为保全证据、确定事实、开示证据及促进纠纷 可操作性不强；此外，所确立者仅限于传统的紧急型保全①， 的诉讼外解决。第一，确定事实。是指当事人经由先行的证 且功能单一；再者，有些程序事项，如保全申请的要件、法官 据调查以认识和掌握相关纠纷事实，这样助益于当事人提出 的裁定程序、保全证据的调查以及对不遵从保全命令者如何 妥适的诉讼请求和事实主张。第二，证据的开示。就证据保 制裁等。规定阙如。本文拟对医疗诉讼中病历的诉前保全进 全制度是否具有证据开示的功能，人们见解不一，但当所保 行专门研究。以为如何完善我国诉前证据保全制度提供参 全的证据方法为文书时。近来多数学者持肯定说。特别就病 考。 历的诉前保全而言，由于患方仅藉由证据的固定和保存无法 一、病历诉前证据保全类型和功能的扩充 知悉病历的具体内容，从而难以把握案情的全貌，这将导致 传统观点认为，诉前证据保全是在证据有灭失或碍难使 诉前证据保全制度的其他功能落空，故有必要承认当事人对 用之虞时预先调查证据而保全调查结果的程序，其功能为证 于病历的阅视权。第三，促进纠纷的诉讼外解决。证据保全 据的固定和保存。由于传统诉前证据保全仅在紧急情形下 使本案的事证得以开示、确定，这为双方当事人明晰各自的 才能适用，并且其功能单一，因而无法应对日益复杂的纠纷 权利义务、准确地估算各自的利益提供了可能，在此基础上 形态，这在原被告双方实力差距悬殊、证据分布呈偏在性的 当事人就能够选择妥适的纠纷解决方式，从而实现预防诉 医疗诉讼中表现得尤为突出。由此，有必要改变起诉或主张 讼、疏减讼源的目的。这对于医疗诉讼数量居高不下的我国 事实在先而调查证据在后的传统诉讼逻辑，在诉前通过证据 其意义尤为凸显。此外，当事人经由诉前证据保全收集到充 保全程序收集事证，并藉此促进纠纷的诉讼外解决或者审理