论建设工程承包合同主体间应有的担_省略_兼论菲迪克推荐的保函格式的合理性_.pdfVIP

管 理 园 地 论 建设工程承包合同 主体间应有的担保关系（下） —兼论菲迪克推荐的保函格式的合理性 (上接2007年第2期) 形式，只有在承包商提供了与备用信 （2）银行以外的第三人的保证。 （三）支付保证和履行保函 用证所列明的在形式上完全一致的结 发包方向承包方提供支付保证也 支付保证和履约保函是建设工程 算凭证并经议付行审核无误后才能结 可以采用银行以外的第三人的保证的 承包合同主体间最基本的担保关系， 算信用证下的款项。 形式。保证金额应该等同于合同金额。 支付保证是发包方向承包商提供的支 所谓备用信用证指的是承包商一 第三人提供的保证可以采用从合同的 付工程款的担保，履约担保是承包商 般不直接通过信用证结算工程价款， 形式也可以采用独立合同的形式，但 向发包方提供的履行合同项下全部义 只有在发包方不能履行其支付信用时， 是保证人应该采取承担债务人的到期 务的担保，二者相辅相成，互为保障， 再通过信用证结算发包商拖欠的工程 债务的连带偿付责任。 是保证建设工程承包合同得以顺利履 价款。 第三人的代为偿付能力直接关系 行的基本措施。 备用信用证的金额可以等同于工 到承包商的利益，因此对第三人的支 1．支付保证。支付保证是发包方 程价款，但是由于建设工程的价款，一 付工程款而逐笔逐减。第三人提供的 向承包商提供的担保，受益人为承包 般较为巨大，工程也较长，因此大多采 保证有效期应该持续到发包方清算完 商，担保金额应该等同于合同金额，支 用循环使用的备用信用证的形式，即 毕所有应付的工程款为止。 付保证可以选择采用银行备用信用证， 为备用信用证的余额规定一个最底限 （3）抵押与质押。 非银行第三人提供的保证以及物的担 额，当信用证的余额少于该限额时，申 在理论上物的担保也可以成为发 保等多种形式。 请人应该通过开证行把信用证余额恢 包方支付工程价款的担保形式。在建 （1）银行备用信用证。 复到该信用证最初的金额，如此循环 工程和已完成工程在法律上都可以成 用于作为建设工程承包合同发包 使用。采用循环使用的信用证，即可减 为抵押物。在实务上，鲜有发包方直接 方支付保证的备用信用证应适用国际 少发包商的开证保证金，又可以充分 以抵押或质押的形式向承包商提供支 商会第500号出版物“跟单信用证统一 地保障承包商收回应收的工程价款， 付保证的，其原因是承包商处分抵押 惯例”，发包方是备用信用证的申请 是一种被广泛接受的形式。 物诸多不便，因此多为发包方以物的 人，承包商是该信用证的受益人，无论 银行备用信用证独立于建设工程 担保的形式向银行提供反担保，再由 由议付行支付，还是由包兑行进行包 承包合同，银行仅对跟单作形式上的 银行向承包商提供支付保证，如上述 兑，开证行应负最终的支付责任。 审核，是一种较为充分地满足承包商 备用信用证。 上述备用信用证应该采取跟单的 要求的支付保证。 发包方拖欠承包商工程的事例在 China Building Material Resources Communication 55 我国十分普遍，发包方没有向承包商 证金保函，发包方在支付工程进度款 5．预付款保函的有效期。预付款 提供支付工程款的担保是主要原因之 时也不能扣付质量保证金，如果承包 保函的有效期应该覆盖发包方通过扣 一，提倡和推广发包方应向承包商提 商有足够的提供担保的能力，可选择 抵应付工程款的方式收回预付款的整 供支付保证的理念，进而写入我国建 采用这种方式。 个过程。 设工程承包合同的推荐格式，是规范 （4）履约保函的生效条件。 6．预付款的释放。预付