8-1 法的定义.ppt

第八章 法的概念 第一节 法的定义 一、法和法律的词义 （一）古代汉语中“法”、“律”的词义 法 “法”字的古体是“灋”。 许慎《说文解字》“灋，刑也，平之如水，从水；廌，所以触不直者去之，从去。” 律 战国李悝“集诸国刑典，造《法经》六篇……商鞅传授，改法为律”[唐律疏议] “法亦律也，故谓之为律”。[唐律疏议] 许慎《说文解字》：“律，均布也。” 段玉裁《说文解字注》：“律者，所以范天下之不一而归于一，故曰均布。” 法与律的合称 春秋时代的管仲最早将“法”、“律”二字合而为“法律”一词，以指称规范体系。他曾说：“法律政令者，吏民规矩绳墨也。” 不过，在中国古代更为通用的是“刑律”，“法律”主要是近代以后的用法。 （二）西方的“法”与“法律” 欧洲大陆的各民族语言中都用两个词把“法”和“法律分别加以表达。比如拉丁文的Jus和lex，法文中的droit和loi，德文中的recht和gesetz，意大利语中的diritto和legge，西班牙语中的derecho和ley，等等。 第一，西文中的Jus、droit、recht等词既表示“法”，又兼有“权利”、“公平”、“正义”等富有道德意味的抽象含义。 第二，lex等词通常指具体规则，其词义明确、具体、技术性强。 （3）意志论：法即意志或意志的反映；卢梭。 “法是公意的宣告”（卢梭） （4）权力论：法即权力的表现或派生物 。商鞅，霍贝尔。 法者，宪令著于官府，刑罚必于民心，赏存乎慎法，而罚加乎奸令者也。（商君书?室法篇） 这样的社会规范就是法规范，即如果对它置之不理或违反，按例就会遇到拥有社会承认的，可以这样行为的权力的人或集团，以运用物质武力相威胁或事实上加以运用。（霍贝尔） 三、马克思主义的法的定义 马恩《德意志意识形态》：占统治地位的个人除了必须以国家的形式组织自己的力量外，他们还必须给予他们自己的意志以国家意志即法律的一般表现形式。 由他们的共同利益所决定的这种意志的表现，就是法律。 列宁：法律是什么？法律是统治阶级意志的体现。法律就是取得胜利并掌握国家政权的阶级的意志的表现。（列宁全集） 维辛斯基：法是经国家政权制定或认可的，反映统治阶级意志的，而由国家的强制力保证其适用的规则（规范）的总和，其目的在于保护、巩固和发展有利于适合于统治阶级的社会关系和社会秩序。 （1938） * * 灋 氵 廌 去 二、法律定义的多样性 第一、从法的本体下定义，说明法是什么？ （1）规则说：法即规则； 法律政令者，吏民规矩绳墨也。《管子?七臣七主》 法者，天下之程式，万事之仪表。（沈家本） （2）命令说（从立法者的角度定义）：法即命令； （3）判决说（从司法者的角度定义）：法即判决；格雷 （4）行为说：法即行为 。卢埃林 第二、从法的本源下定义，说明法的基础或法自何出？ （1）神意说：法即神意；奥古斯丁，阿奎那。 （2）理性说：法即理性；西塞罗。 法就是最高的理性，并且它植根于行为的自然之中。当这种最高的理性，在人类理智中稳固地确定和充分地发展了的时候，就是法。（西塞罗） 第三、从法的作用或功能下定义，着重说明法的工具性。 （1）法是正义的工具；亚里士多德，赛尔苏斯。 “要使事物合于正义，须有毫无偏私的权衡，法恰恰是这样一个中道的权衡。”（亚里士多德） （2）社会控制论：法是社会控制的手段；庞德。 我把法理解为发达的政治上组织起来的社会高度专门化的社会控制形式——一种通过有系统有秩序地适用社会强力的社会控制。（庞德） （3）事业论：“法是使人的行为服从规则治理的事业” ，富勒。 《共产党宣言》：你们的观念本身是资产阶级的生产关系和所有制关系的产物，正像你们的法不过是被奉为法律的你们这个阶级的意志一样，而这种意志的内容是由你们这个阶级的物质生活条件来决定的。