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第十章 代理 主要内容 第一节 代理概述 第一节 代理概述 一、代理的概念 （一）代理的概念 代理，是代理人在代理权范围内，以被代理人的名义或自己的名义独立与第三人为民事行为，由此产生的法律效果直接或间接归属于被代理人的法律制度。 在代理制度中，以他人名义或自己名义为他人实施民事行为的人，称为代理人。由他人代为实施民事行为的人，称为被代理人，也称本人。与代理人实施民事行为的人，称为第三人。 （二）代理的意义 代理制度是商品经济高度发展的产物。在罗马法上，以罗马的简单商品经济条件为背景，尽管曾出现过类似于后世有关委托代理的相关规定，但一直没有形成较为完善的代理制度。 到了资本主义社会，由于商业交易频繁，规模不断扩大，而且社会生活日趋广泛和复杂，迫切需要通过他人代为办理各项事务，这就使得代理制度的产生成为必要和可能。 （1）扩展了民事主体的活动空间。 使民事主体可利用的能力和知识范围扩大。 （2）补充了某些民事主体民事行为能力的不足。 无民事行为能力人或限制民事行为能力人可以借助代理制度参加各种民事活动。 二．代理的特征 1、代理人以作出或接受意思表示为职能 在代理中，一般就要求有除了代理人、被代理人之外的第三人。代理人必须与第三人为民事行为，否则，不是代理。 例如代人保管物品、代人照看小孩、代人抄写文稿等，只是提供劳务，却不和第三人发生法律关系，不是代理。 下列哪些行为可以代理?( ) A．签订买卖合同 B．进行婚姻登记 C．立遗嘱 D．偿还金钱债务 答案：AD 张某既能干又热心，同事、邻居、朋友都对其非常信任，常委托其代做一些事情。请判断下列哪些行为属于民事代理行为？ A 张某代理乙去商店购买29英寸电视机一台 B 张某代丙起草一份重要的购销合同的底稿 C 张某代丁请丁的朋友吃饭 D 张某代戊前往外地继承戊父的遗产 答案：AD 1997年10月，某书画装裱店与著名书法家赵某签订了一份委托书法作品创作合同。双方约定，赵某在1998年2月以前交付装裱店20副对联作品，装裱店支付赵某5000元报酬。1997年12月，赵某因不慎跌倒致使右臂受伤，不能创作，于是他委托自己的儿子代为书写了全部对联，以此交付装旅店，装裱店支付了全部报酬。但是不久装旅店感到作品风格与赵某不同，遂请专家作鉴定，结果发现属他人作品。 【问题】：赵某能否委托他的儿子代理其创作???　 【案例解析】 《民法通则》第63条规定：“依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。” 本案中合同既约定由赵某创作全部20副对联，同时书法创作具有很强的人身属性，必须由本人亲自实施，是不得代理的行为，赵某无权委托他人代为履行。 2．代理人得以被代理人的名义或自己的名义进行活动。 代理有直接代理和间接代理之分。 狭义的代理仅指直接代理，即代理人须以被代理人的名义进行代理行为，大陆法系各国一般仅承认狭义的代理。 广义的代理不仅包括直接代理，而且包括间接代理。 所谓间接代理 ，就是代理人以自己的名义代被代理人为民事行为。 我国现行民事立法采广义的代理。 某甲是被代理人，商店是间接代理人，商店在出售某甲的电视机时并没有告诉某乙这台电视机是某甲的，而是直接以自己的名义将电视机出售给了某乙，出售电视机的货款仍然归于某甲。只不过某乙并不是直接把货款交给某甲，而是先交给了商店，最后由商店再交给某甲。作为第三人，某乙只能向商店要求取得电视机，作为被代理人，某甲也只能向商店主张取得货款。 间接代理一般都是以代理为营业的专门代理商，如经纪人、行纪人、承销商、拍卖商等。 3．代理行为的法律效果归属于被代理人 被代理人承受的代理行为的法律后果，不仅包括合法的，对被代理人有利的法律后果（权利、义务）。而且也包括因为代理人过错（故意、过失）而造成的违法的或其他对被代理人不利的法律后果。 甲公司要运送一批货物给收货人乙公司，甲公司法定代表人丙电话联系并委托某汽车运输公司运输。汽车运输公司安排本公司司机刘某驾驶。运输过程中，因刘某的过失发生交通事故，致货物受损。乙公司因未能及时收到货物而发生损失。现问，乙公司应向谁要求承担损失? A．甲公司 B．丙 c．刘某 D．汽车运输公司 答案：A 三、代理与类似制度比较 （一）代理与代表 首先，代理人的行为，仅其效果归于本人;代理人的行为不是本人的行为；而代表人的行为，则视为本人的行为。 其次，代理通常仅限于民事行为的代理;代表的事项既可以是民事行为，也可以是事实行为。 （二）代理与传达者 下列行为中，属于代理行为的是(??? ) A.甲代替乙招待乙的朋友的行为 B.传达室的张大爷将甲寄给乙的信送给乙的行为 C.公司董事长以公司名义对外签约的行为 D.公司的售票员向旅客卖