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浅谈独立保函 摘要：保函的特性及其法律效力 关键词：独立性 见索即付性 转让性 法律效力 保函即为担保合同。保证人保证在申请人未能按双方协议履行起责任或义务时，由保证人代其履行一定金额、一定期限范围内的某种支付责任或经济赔偿责任。。对于独立性保函而言，我国立法对其采取了谨慎的态度，《民法通则》和《担保法》规定将担保限定为从属性担保，对独立担保只字未提。这使得独立性保函在我国立法中仍是一片盲区。 见索即付是指受益人索赔只需符合保函规定的手续即可。保证合同对收益人提供的证明文件只是具有书面形式的要求，无须提供实质性要件。只要受益人提供文件表面上符合保证合同约定，保证人就要负绝对的付款责任。根据《见索即付保函统一规则》的规定见索即付保函是一种独立的付款保证。尽管该保证旨在保障受益人在基础合同项下不受损失，但它独立于申请人和受益人之间的基础合同，并构成保证人和受益人之间的第一性承诺，该承诺自保函开出后即产生约束力。因独立保函自身所具有的独立性，见索即付的特性也被整合至独立保函之中。 可转让是指保函的受益人的权利可以按照法律或国际条约、惯例、合同等可以转让。《独立保函与备用信用证公约》第9、10条规定：“除非保函中另有协议，受益人可以将其依据保函应得的任何收益的转让给另一人。”《见索即付保函统一规则》第4条规定：“关于提款权利通常的不可转让性，并不影响受益人转让其在保函项下可能获得或可变为有权获得的款项。”以上国际公约和惯例中的规定都认为独立保函是可转让的。 因独立保函独立于主债权之外，其本身存在着受益人欺诈的制度缺陷。由于独立保函依据基础合同开立，但是银行保函一经银行开出，其效力就即独立于保函申请人和受益人之间的基础交易关系，在受益人根本没有向保证人或申请人主张付款的权利情况下，由于保证人放弃了援引主债务人根据基础合同对受益人抗辩权，以及一般从属保证中保证人的先诉抗辩权，受益人只要提交了与保函条款相符的索赔书或保函规定的其他单据，保证人仍应履行责任。这一导致实践中根据独立担保的特征，保证人并不承担对于受益人在基础合同中的欺诈的调查和核实义务，也不承担认定受益人索赔是否存在欺诈或滥用权利的责任否则将导致独立担保失去其固有的高效率的功能，而且一旦发生错误拒付，保证人将因其错误拒付向受益人承担责任。大大增加了受益人欺诈和滥用权利的可能性，保证人的损失可以通过对债权人行使追索权来弥补，风险最终转嫁到申请人身上，独立保证对申请人意味着巨大的风险。 《论独立保函的法律效力》 上海交大 2007 《独立保函转让中的若干法律问题》 《独立保函受益人欺诈和权利滥用的风险及防范探讨》