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国际商法 作者：周黎明 第十章 破产法 第一节 概 述 第二节 破产实体规则 第三节 破产程序规则 第四节 中国的破产法（略） 第二节 破产实体规则 破产实体规则涉及到破产财产及其构成、破产债权、与破产有关的其他特殊权利。 一、破产财产 破产财产指企业被宣告破产后，依法可供债权人进行清偿分配的该企业财产。（不包括已作为担保物的财产和破产企业内属于他人的财产）它既是破产宣告后破产程序得以继续进行的财产基础，又是破产债权人依法受偿的物质保证。 中国破产法（试行）第28条规定：破产财产由下列财产构成：（1）破产宣告时破产企业经营管理的全部财产；（2）破产企业在破产宣告后破产程序终结前所取得的财产；（3）应当由破产企业行使的其他权利。已作为担保物的财产不属于破产财产，但担保物的价款超过其所担保的债务数额的，超过部分应当属于破产财产。 第三节 破产程序规则 一、破产的开始 一个破产程序一般开始于申请。申请至少有两种：一种是债权人申请，一种是债务人申请。 而无论是谁申请，均需要符合破产要件，并选定审理的法院。 破产要件包括形式要件和实质要件两个方面。形式要件是指要有破产能力或者资格以及法院的具有管辖权。如限于商人或者法人或者自然人。中国只针对实行有限责任的法人。 实质要件主要是针对破产原因而言的。英美法国家往往在破产法中对破产原因予以一一列举，如英国、加拿大、澳大利亚、中国香港等均如此；大陆法国家往往采用概括主义，对破产原因并不一一列举，如有些国家以严重资不抵债作为破产的原因，有些国家则以不能清偿债务作为破产的原因。中国采用后者，如中国破产法规定：“企业因经营管理不善造成严重亏损，不能清偿到期债务的，依照本法规定宣告破产。” * * * * 责任编辑：朱玲 出版日期：2009年9月 IDPN：308-2009-134 课件章数：11 第一节 概述 一、破产与破产制度 所谓破产，最简单最通俗的涵义为还不起债或者债务人不能清偿到期债务。破产问题自古有之。如：“债台高筑”（东周、周郝王） 3700年前《汉穆拉比法典》中规定：“自由民如负债，将其妻子、儿女出卖或者交出，作为债奴，在债权人家中服役3年，才可以恢复自由。” 按照我国著名民商法专家江平老师的概括，破产就是当债务人的全部财产不足以抵偿债务时，为使债权得到公平清偿的一种程序。这是美国和某些大陆法国家破产法中所规定的真正的破产；但英国和其他绝大多数国家包括中国法中所称的破产，则是指在债务人不能清偿到期债务时，法院根据债权人或债务人的申请，将债务人的破产财产依法公平分配给债权人的特定程序。 破产作为一种法律制度，其作用： 1）保护债权人的合法权益；通过破产这一程序，能使得所有债权人得到公平清偿的机会，防止债权人争相追偿或者债务人歧视性清偿所引起的不公平和混乱。 2）保护债务人的合法权益；这体现在两个方面：一方面，通过破产程序，可以使得债务人从沉重的债务负担中解脱出来，（将全部财产一次性分给债权人，未予以清偿的债务就可以免除），从而使债务人可以重新寻求再生的机会；另一方面，在破产程序中，通过一个诉讼来清偿所有债权人的债权，也可以大大减轻应诉的负担，节省大量的人力物力。 3）阻止债务膨胀，预防社会震荡。债务人无力清偿债务，有的可能因为一时资金周转不灵，这时候通过整顿，适量注入资金就可以恢复正常营运；也有的已经负债累累，无药可救，这时候通过破产程序，可以防止更多的连锁债务或者我们说的“三角债”的产生和加剧，防止社会财富的进一步损耗和浪费。 4）可以优化经济结构。通过破产程序，引入优胜劣汰的机制，增加竞争压力，优化经济结构，促进社会经济良性循环。 二、破产立法 破产法是指债务人不能清偿其债务而适用破产或和解程序处理债务关系的一系列法律规范的总称。内容主要包括破产实体规范、破产程序规范和罚则。 近现代破产法曾形成法国法系、德日法系和英美法系3个破产法法系。其中，法国法系的影响主要及于近代破产制度，而现代破产法主要受德日法系和英美法系的影响。 1、法国法系 法国关于破产的立法是世界上最早的。早在1538年，法国就有了关于破产的法令。1667年的里昂破产条例，是法国最早的单行破产法。1673年路易十四时期的商事条例中，对商事破产程序作了规定。1807年商法典的第3编为破产编，全面规定了破产制度。1967年法国将破产法从商法典中独立出来，颁布单性破产法，并规定破产法不仅适用于商人，也适用于非商人实体。1986年修订施行至今。 2、德日法系 德国统一之前，