从所有权看中国民法的法律移植.pdfVIP

2010年第O9期 NO．09，2010 (总第 157期) 现 代 企 业 文 化 MODERNENTERPRISECULTURE (CumulativetyNO．157) 从所有权看中国民法的法律移植 马建民 (湖南省怀化市中级人民法院，湖南怀化 418000) 摘要：文章通过对所有权制度中平等、自由和私有财产的法 蒙的是出版 自由，出版 自由是言论 自由中的一种，在晚清办报之 律移植的分析 。论证了在向西方引进制度的同时应当更加注重制 风风靡大江南北，康有为、梁启超、谭嗣同是其中的翘楚。报纸 度背后的理念和立法 目的，并将其中国化。从而对该制度进行更 为百姓开了言路，广了视野，并宣传了自由民主的思想，为改革 好的利用和借鉴。 和之后的共产主义的发展奠定了基础。 关键词：中国民法；所有权；私有财产；法律移植 (二)现代中国所有权制度与 自由 1．处分的自由，公民与法人可以对 自己所有的财产 自由处 中华民族有着五千年灿烂的历史，其文化至今仍为世人所感 分。计划经济时代商品的流通都由国家计划，一般公民对自身的 叹。然而，上层建筑中的重要一环——法律却随着晚清西学东渐 财产没有完全的处分权，公民处分财产不但要受到相关民事法律 的开始而未能传承，作为五大法系之一的中华法系现在已经没有 的调整，甚至要受刑法调整 (投机倒把罪就是为处分财产行为而 尘土。改革开放后 ，现在在我国适用的民法几乎都是外来因素， 设)，毫无 自由可言。而在市场经济体制下所有权对 自己所有的 而其中最能体现本质问题的我认为非所有权制度莫属。所有权制 物有完全的处分权。 度中包含了我国从西方现代民法中移植的众多重要理念和制度， 2．取得所有权的自由，马克思认为劳动是创造一切财富的 而它们是构成中国民法的基石。民法是调整平等公民、法人之间 源泉，在现代中国达到一定年龄就可以以自己的劳动取得劳动成 人身关系和财产关系的法律总称。在这个概念中所有权制度体现 果，并被拟制为完全行为能力人。 了其中两点。 (三 )存在的问题和解决方法 一 、 平等 在 自由主义带来利益之后，其弊端也逐步显现，就是所谓的 (一)平等理念的引进 权利滥用问题，现代民法已经通过一系列的制度对该弊端进行限 晚清变法时期随着中国原有的小农经济和 自给 自足的自然经 制，而我国也适时的对这些制度进行了引进，比如相邻关系就对 济的逐渐瓦解，民族资本主义经济的逐渐产生，民主制度的经济 相邻不动产之间的利用进行了限制。同时对特定物的处分也通过 基础也逐渐确立，加之列强侵华，国之将衰，有识之士纷纷寻找 行政手段进行干预。但是我国的问题不是 自由过甚，而是限制过 救国之路 ，在中学为体 ，西学为用的大方向下，西方的民主制 多，尤其是行政干涉过多。笔者认为对国家行政应该对市场进行 度、平等思想源源不断的传人中国。特别值得提出的是1903年张 适当的干预而非过分的干预。 相文据 日本何礼之于明治五年翻译的孟德斯鸠 去精理》转译 三、私人财产 的中文译本是首次将孟德斯鸠和他的著作介绍给中国。 (一)私人财产理念的引进 (二 )现代中国所有权制度与平等 随着资本主义在中国的萌芽，以及晚清政府进行洋务运动因 所有权的平等在现代中国体现在两个方面： (1)主体平等。 此在对私人拥有财产采取了较为宽容的政策，并立法予以适当保 我国以公有制为主体 ，多种所有制共同发展的模式，并以主体为 护。但在解放后的社会主义改造中，中国共产党对私人经济进行 标准对所有权做了分类，分为国有财产，私有财产。并在此