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上市公司关联交易的法律规则制研究 The Legal Provisions Research of the Related Transaction of Listed Companies 法学院 法律硕士 罗 毅 朱大旗 副教授 所在院、系、所：法学院 专业名称：法律硕士 指导教师姓名职称：朱大旗 副教授 论文主题词：上市公司 关联交易 法律规制 学习期限：2002 年 9 月至 2004 年 7 月 论文提交时间：2004 年 5 月 1 论 文 摘 要 上市公司关联交易是指上市公司与关联人之间进行的交易。由于关联 交易发生在具有关联关系的特定当事人之间，在缺乏法律监管和机制监管 的情况下，关联人和上市公司往往扭曲交易条件，导致不公平关联交易的 发生，给其他利益主体造成损害，从而最终背离市场经济的基本原则。上 市公司关联交易的法律规制，其目的并非禁止关联交易，而是规范关联交 易、防范不当关联交易，使关联交易在上市公司整体效益，中小股东利益 及社会公共利益之间寻找一个平衡点。 本文分为五个部分，大致以股份公司改组上市、上市公司营运、上市 公司破产的时间顺序编排结构，试图以这样一种逻辑结构展开论述：首先 总结我国目前相关制度的来源和存在的不足；其次介绍国外、香港和台湾 证券市场发展较好的国家和文化背景与大陆相似地区的制度；最后基于我 国现实国情、发展需要，对建立或完善规制关联交易的法律制度提出具体 的建议。 本文第一部分是从法律角度对上市公司的关联交易作一个明确的界 定。上市公司关联交易是指上市公司与上市公司关联人之间所进行的交 易。我国最早也是目前法律位阶最高的对关联交易做出明确规定的法律文 件是 1997 年 5 月财政部颁布的《企业会计准则——关联方关系及其交易 的披露》。该法规由于颁布时间早，上市公司关联交易的形式还比较单一， 所以现在看来显得过于单薄，还存在相当多的问题。《上海证券交易所股 票上市规则（2002年修订本）》、《深圳证券交易所股票上市规则（2002年 修订本）》以概括和列举的方式对上市公司关联交易做出了较为完整的定 义。 与独立交易相比，关联交易具有如下特征：双方当事人在法律上地位 平等，而实质上不平等；关联交易隐含内部人的利益冲突；关联交易法律 2 后果的公平性与不公平性混合在一起；表现形式的多样性；具有一定的隐 蔽性。 本文的第二部分是论述股份公司改组上市公司阶段的法律规制。这个 阶段最重要的是建立规范控股股东权力的制度和完善独立董事制度，从根 本上有效保护中小股东的利益。对上市公司股东特别是控股股东课以诚信 义务，使其不得对中小股东实施欺诈行为，而必须以善意的方式为公司作 为一个整体的利益而活动。 我国上市公司引进独立董事制度，一定程度上完善了上市公司治理结 构，避免了上市公司披露虚假信息，在促进上市公司规范运作、保护中小 投资者利益等方面也起到了一定的作用。但这项制度在我国仍处于实践初 期，实施中还存在着许多问题。 本文的第三部分主要论述上市公司营运阶段的法律规制。董事忠实义 务的法律内涵是要求董事忠于公司的利益，视公司利益为最高利益，并在 董事个人利益与自己任职公司的利益发生冲突时，公司利益优于个人利 益，具体要求有：非经法定程序不得同公司进行交易的义务；不得要求公 司贷予金钱或提供担保的义务；不得利用公司机会的义务；竞业禁止的义 务。 关联交易中信息披露的根本目的在于使之具备与无关联交易相同的 公开与公平性质，确保关联者没有获得在无关联状态下无法获得的不当利 益，确保该项交易对公司及股东而言是公平与合理的。我国上市公司关联 人通过关联交易获取资产转让收益，操纵上市公司利润，从而达到保配、 扭亏或摘帽的目的，是近年来上市公司关联交易的主要动机之一。 股东派生诉讼是指公司的正当权益受到他人损害，特别是被有控制权 的股东、董事控制时，股东以自己的名义为公司利益向侵害人提起诉讼追 究其法律责