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IPO过程中劳务派遣和劳务外包情况的初步研究!（含案例解析）

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法律法规及规范性文件相关规定

我国现行民法体系未设立专门的系统性规范以调整劳务外包关系，通常依据一般民事法律关系进行定性与规范。常见的合作形态主要包括加工承揽、委托代理及定制订作等，相关法律关系主要通过《中华人民共和国民法通则》及《中华人民共和国合同法》进行规范和约束。

针对假外包、真派遣的实际情况，最高人民法院于2015年发布的《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（五）》规定：用人单位将部分业务或职能性工作发包给其他用人单位，若存在下列情形之一，应当认定用人单位与实际用工单位之间形成劳务派遣关系：

（一）工作时间、工作场所由发包方决定或控制；

（二）生产工具、原材料由发包方提供；

（三）承包方的生产经营范围与承包的业务没有关系；

（四）其他符合劳务派遣的特征的情形。”

《江苏省劳动合同条例（2013修订）》第36条规定：劳务派遣应当限于临时性、辅助性或者替代性工作岗位。用工单位使用劳务派遣劳动者的数量，不得超过其用工总数中国家规定的比例。企业将其业务发包给其他单位，但承包单位的劳动者在企业生产经营场所使用企业设施设备、按照企业安排提供劳动，或以企业名义提供劳动，以及其他实质上构成劳务派遣关系的情形，其劳动者人数应当纳入本款规定的比例计算。

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涉及劳务外包问题的若干IPO实例

通过查阅近期证监会在反馈中问及劳务外包问题的IPO案例，将若干相关企业基本情况和关注问题统计如下：

注：剑桥科技涉及部分关键生产环节的劳务外包业务。在报告期内，公司对劳务外包规模实施严格管控，外包人员数量由最高达40%降至26%，用工成本占比未超过营业成本的4%。

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证监会审核的关注重点

根据中国证券监督管理委员会2018年发布的《财务类问题IPO审核指引》第12条，就劳务外包业务相关事项，证监会明确指出应确保业务开展的合法性与合规性，重点关注其业务占比及合理性。基于上述指引及相关案例研究，现将证监会对劳务外包情形的关注要点归纳如下：

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信息披露

证监会关注的核心问题在于劳务外包相关信息披露的完整性与充分性，特别是当劳务外包费用占比显著较高时，要求对相关事项的披露内容进行进一步细化和补充说明。例如，润建通信在报告期内前五大供应商的采购金额占比均达到80%以上，主要构成内容为劳务采购，证监会于反馈意见中要求其进一步补充披露：

(1)劳务采购的前五大供应商情况，包括但不限于供应商名称、采购内容、采购数量、采购金额及占比、定价依据及其公允性，并分析主要供应商采购金额变动及新增供应商的原因及合理性；

(2)主要供应商的基本情况，包括但不限于成立时间、注册资本、股本演变情况、营业范围、经营规模、采购金额占供应商收入的比例及是否具备劳务派遣经营许可相关资质等情况。

根据上述情况，劳务外包相关披露应当充分披露其具体情况，包括交易内容、交易金额、价格及定价依据，以及外包的必要性及合理性。同时，应详细披露劳务外包单位的注册信息，包括单位名称、注册地、成立时间、注册资本、经营范围及股权结构，以及该单位的变动情况及变动原因。必要时，可结合与同行业公司相关情况的比较分析，说明劳务外包费用占比较高的原因及合理性。证监会将重点关注劳务外包对发行人业务独立性及资产完整性的潜在影响。

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与劳务外包单位的关联关系

中国证监会对发行人及其关联方与劳务外包单位之间的关系重点关注，在迈瑞医疗、润建通信、鑫广绿环、剑桥科技、苏州建科院等发行人的反馈意见中，均要求就发行人、实际控制人、董事、监事、高级管理人员、核心技术人员及其关联方与劳务外包单位之间是否存在关联关系进行说明。当劳务外包费用占比显著且劳务供应商较为集中时，证监会进一步要求结合劳务供应商的股本结构变化，说明其与发行人历史上是否存在关联关系，如润建通信等案例。

公司在选择劳务外包单位时，应注意避免存在关联关系，发行人及其关联人应避免直接指定劳务外包单位。

若存在关联关系，应当全面披露关联劳务外包业务的交易信息，包括交易内容、具体项目名称、交易金额以及该金额占发行人就该项目总成本的比例，以及该金额占交易方营业收入的比例。

其次，应确保劳务外包业务的必要性、合理性和真实性。

综上所述，应重点审查关联劳务外包交易的定价依据及其公允性。在证明定价公允性时，应当就具体项目逐一比较发行人与关联方之间的交易价格与发行人向市场第三方采购的价格、关联方向市场第三方销售的价格之间的差异及其成因。

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是否涉及关键工序或技术

证监会就劳务外包费用或人员占比较高情形，关注劳务外包业务在发行人业务流程中的具体位置，即该类业务是否涉及关键工序或核心技术，如润建通信、剑桥科技等企业。

润建通信在招股说明书中披露如下内容：公司基于业务开展情况，向劳务公司采购劳务服务。依据项目实际工