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合同法及其实务问题

合同法的一般规定

合同主要条款

合同法规定：当事人订立合同可以采用口头形式、书面形式和其他形式。书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。

〔一〕合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：

(一)当事人的名称或者姓名和住所；

(二)标的；

(三)数量；

(四)质量；

(五)价款或者报酬；

(六)履行期限、地点和方式；

(七)违约责任；

(八)解决争议的方法。

合同法的一般规定

〔二〕格式条款

格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。

对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。

约定条款优先原那么。格式条款和约定条款不一致时，应当采用约定条款。

合同法的一般规定

合同法的一般规定

合同的主体-合同相对性

合法：单位是否合法成立〔是否存在〕；代表和授权

合同主体法律风险点：

1、合同相对人不具备相关资信、能力。

2、合同相对人为法人的职能部门、未办理营业执照的分支机构或直属机构，缺乏履约的能力。

3、合同相对人无代理权、超越代理权或代理权过期，公司代理人未经授权或授权终止。

合同标的

1、合同标的具体、详细、明确

2、产权归属与权利瑕疵

合同法的一般规定

合同的成立与效力

合同成立：是指订约当事人就合同的主要条款达成合意，完成要约和承诺的过程。承诺生效之时-简单理解：双方签字盖章

合同生效：是指已经成立的合同具有法律效力。原那么上依法成立的合同，自成立时生效；

例外：约定〔附条件生效或解除〕、法定〔应当办理批准、登记等手续生效；中外合资企业合同〕

合同无效及其法律后果:

一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。

合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。

合同法的一般规定

表见代理问题

〔1〕概念：行为人没有代理权、超越代理权，代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权，该代理人行为有效。

〔2〕特征：相对人有理由相信、相对人善意无过错。

法律风险：A公章或加盖公章的空白合同、信函，被行为人利用、盗用，致使相对人相信行为人有代理权；

B对代理人的代理权限未做限制，或者授权不明；

C在终止代理人代理权后，没有及时通知有关业务单位和相关人员。

合同法的一般规定

权利义务终止

有以下情形之一的，合同的权利义务终止：

(一)债务已经按照约定履行；(二)合同解除；(三)债务相互抵销；(四)债务人依法将标的物提存；(五)债权人免除债务；(六)债权债务同归于一人；(七)法律规定或者当事人约定终止的其他情形。

合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。

三、合同中可以保证卖方权利的其他条款

〔一〕定金条款

?合同法?第115条：当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。

?合同法?第116条：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。

注意：在选择时当事人应该看自己的损失总额与合同总额的比例：低于20%的建议选择定金；超过20%的选择违约金那么更有利于弥补损失。

三、合同中可以保证卖方权利的其他条款

〔三〕买方无正当理由迟延受领或拒绝受领的违约责任条款

在订立合同时，卖方应当参加买方无正当理由迟延受领或者拒绝受领的违约责任，以免事后陷入不利境地，卖方可能付出的额外费用也将是一个很好的补偿。

一、标的物交付〔送货〕时的风险防范

送货单内容及签章

送货单上应载明货物数量、规格、送货时间、双方的名称等。另可载明所履行合同的合同编号，以确认送货行为是履行特定合同的行为。

买方自运的，应要求其员工在送货单上签名，并要求加盖买方的收货专用章；交承运人交付的，应保存好承运人出具的运输单据。运输单据上应载明货物运输有关的各种关系人(如发货人、承运人、收货人等)、货物具体信息及责任和权益。

买方无正当理由拒绝受领的，可以提存或提存价款，视为完成交付义务。提存费用由债权人负担。提存后风险转移给买方。〔?合同法?第1