涉外合同的法律适用.ppt

（五）意思自治的方式问题明示选择与默示选择。目前，大多数国家的法律和有关国际条约同时接受这两种方法。例如1986年《海牙公约》第7条规定，当事人选择法律的协议是明示的，或者从整体看合同规定或当事人行为清楚地显示了这种选择。但也有少数国家只承认明示选择，不承认任何形式的默示选择，例如土耳其、尼日利亚、秘鲁等国家。“默示意图”（Inferredintention）不同于“假设意图”（Presumedintention）第30页，共65页，星期日，2025年，2月5日（六）意思自治的时间问题1、选法时间。一般认为既可以在订立合同时选择，也可以在订立合同之后选择。2、变更选择。多数国家允许，但对当事人的变更选择作了一些限制：不得使合同归于无效或使第三人的合法利益遭受损害。例如1980年《罗马公约》第3条第2项明确规定，当事人在任何时候可以变更原来所选择的法律，但是这一变更不能损害合同形式上的合法性，同时也不能对第三者产生不利的影响。第31页，共65页，星期日，2025年，2月5日二、客观标志原则该方法认为，合同准据法是与合同有一定场所联系的国家的法律。在意思自治原则产生之前，各国立法及理论多主张按客观标志原则确定合同的准据法。在意思自治原则产生并得到各国立法及实践肯定后，只有在当事人没有意思自治或意思不明而无法确定时，法院依照“场所支配行为”原则，以与合同有关的客观标志为依据，确定合同的准据法。这是对意思自治的补充。第32页，共65页，星期日，2025年，2月5日（一）合同缔结地合同的有效成立，除当事人之间合意外，还须为缔结地法所允许。如果缔约时缔结地法不认为当事人的行为有效，那么，合同就不能有效成立，而且缔结地法也为双方当事人所熟悉。另外，缔结地法这一客观标志容易确定。因此，各国广泛采用这一客观标志。例如《加蓬民法典》规定，合同双方无明示的意思表示，则依缔结地法。第33页，共65页，星期日，2025年，2月5日采用这一客观标志原则的弊端1．合同缔结地具有一定的偶然性，与合同不一定有最密切的联系，缺乏针对性。2．当事人可以任意选择合同缔结地，达到规避本应适用于他们的法律的目的。3．对于隔地缔结的合同，其缔结地难以确立。承诺发出地V.承诺接受地。4.网上交易，缔结地不明确。第34页，共65页，星期日，2025年，2月5日（二）合同履行地合同履行地在实践中通常是合同预定结果的发生地、合同标的物所在地，也是最容易发生争议的地方。无疑它与合同联系最密切，因此，许多国家主张以履行地法为合同准据法。但采用这一客观标志也存在一些弊端，例如，双务合同常有两个履行地，究竟以哪个履行地作为准据法确定的地点呢？交货方？付款方？第35页，共65页，星期日，2025年，2月5日（三）法院地（仲裁地）当事人对合同的法律适用未作选择时，适用法院地的法律。其理由是当事人既然在法院地起诉，法官就有责任适用法院地法，而且当事人在不指定其合同所应适用的法律时，法官只有依其职责，适用内国法。但这种主张也有不妥之处，原告可以在有利于自己的法院地起诉，而忽略了与合同有真正联系的法律。挑选法院，择地诉讼。第36页，共65页，星期日，2025年，2月5日（四）当事人国籍在当事人对他们之间的合同的法律适用未作选择时，如果当事人国籍相同，则适用当事人国籍国法。例如《泰国国际私法》规定，当事人明示或默示的意思不明时，如当事人是同一国家的，依共同的本国法。但这一客观标志的不妥之处在于，在当事人的国籍国法与当事人之间的合同无任何关系时，适用当事人的国籍国法有些不公平。第37页，共65页，星期日，2025年，2月5日（五）债务人住所地调整合同关系的法律也应保护债务人的利益，因此，在当事人无协议时，宜适用债务人所在地法。例如《奥地利国际私法法规》规定：“单务合同及产生单方债务的法律行为，依债务人有习惯居所的国家的法律。”但如果是双务合同，当事人互为债务人时，应以哪个当事人的住所地法为其准据法呢?故这一主张也有欠妥之处。第38页，共65页，星期日，2025年，2月5日（六）不动产所在地对于涉及不动产的合同，一般主张依不动产所在地法。例如，《加蓬民法典》规定，与不动产转让有关的合同，依财产所在地法。债权与物权？？客观标志原则的小结机械，单一，补充第39页，共65页，星期日，2025年，2月5日三、最密切联系原则（一）概念及历史最密切联系原则（Themostsignificantrelationshiptheory）又称最强联系原则是指法院在审理某一国际民事案件时，不能拘泥于某一个或几个客观因素来决定适用哪一国家的法律，而应从质和量这两个角度对与案件