建设工程施工合同签订和履行中的法律风险与防范.pptVIP

*建设工程施工合同签订和履行中的法律风险与防范

建设工程施工合同签订中的法律风险及其防范目录建设工程施工合同履行中的法律风险及其防范建筑施工企业其他法律风险及其防范一、建设工程施工合同签订中的法律风险及其防范（一）合同无效的法律风险1、施工合同无效的情形（1）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（2）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（3）建设工程必须进行招标而未招标或中标无效的；（因违反招投标的规定无效）；（4）承包人非法转包、违法分包建设工程的。2、无效施工合同的风险防范(1)严格审查发包方资质等级及履约信用；(2)审查该工程是否必须依法招标；(3)审查工程项目是否在本企业的资质范围内；(4)不得转包；(5)工程分包须经过发包方的书面同意，且应分包给具有相应资质的施工单位。（二）黑白合同风险及其防范在现实中，建设单位往往凭借其自身的优势，要求施工单位与其签定比中标合同还优惠的协议，而施工企业为了得到该项目，也往往被迫接受建设单位的要求，在中标后与建设单位私下签定不同于中标合同的协议。这时就出现了两个合同，其中经中标并备案的合同，称为白合同，私下签定的合同，称为黑合同。相关法律规定：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据”。（三）合同内容约定不清导致的风险及其防范2、风险防范：签订合同填写专用条款时，一定要做到：用词准确；条理清晰；字迹清楚；权利义务对等。1、常见的约定不明的情况：（1）发包方故意设置有歧义或语句模糊的条款；（2）为施工单位行使权利设置苛刻条件；（3）举证责任条款。二、建设工程履行中的法律风险及其防范1、情形：（1）未按约定支付工程价款；（2）提供的主要材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；（3）不履行合同约定的协助义务的。（一）发包人违约的法律风险情形：2、防范及应对措施：(1)收集相关的书面证据资料，及时催告，必要时采取修正及索赔等应对措施；（2）对于影响承包人义务履行的部分，及时要求发包人对原有约定予以书面变更或补充，必要时解除合同或采取法律手段解决。（二）承包人违约的法律风险1、情形：（1）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；（2）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；（3）已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的。2、防范及应对措施：（1）全面、适当的履行合同（2）当不能履行部分合同条款时及时与业主协商变更合同内容。（三）签证与索赔的法律风险1、工程签证的概念工程承发包双方的法定代表人及其授权代表等在施工过程及结算过程中，对确认工程量、增加合同价款、支付各种费用、顺延竣工日期、承担违约责任、赔偿损失等内容所达成意思表示一致的书面文件。2、工程签证的构成要件（1）签证主体必须是施工单位与建设单位双方，只有一方签字不是签证；（2）双方必须对行使签证权力的人员进行授权，缺乏授权的人员签署不能发生签证的效力；（3）签证的内容必须涉及工期、质量或费用的变化。（4）双方必须协商一致，通常表述为双方一致同意、发包人同意、发包人批准等。当签证不能完成时，主张签证的一方当事人只有通过索赔来主张自己的权利。3、在具体的工程签证中应注意以下几方面的问题：

（1）凡是发生工程设计变更，均必须由发包方书面告知施工方，方可组织实施。施工方无权擅自对原工程设计方案进行变更，否则发包方有权对设计变更调整的工作量不予认可并追究施工方的违约责任；（2）施工方必须按照施工合同约定的时间，向发包方或监理单位提交已完工程量的报告并要求其签收。