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与劳动者试用期相关的常见争议分析

实践中，一些企业认为劳动者在“试用期”，可以很随意，可以不用签合同，可以不用买社保，可以随意辞退，可以不给或少给工资等，殊不知企业的这些行为已经违法了。本文将根据相关法律规定及案例对试用期常见争议做简要分析。

01试用期定义

根据劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第19条，试用期是用人单位和劳动者为相互了解、选择而约定的不超过六个月的考察期。

02试用期期限

试用期期限一览表

03试用期超出法律规定的期限的后果

1.超过法定部分无效

约定的试用期超过《劳动合同法》规定时间的，超过的部分无效。超过法定的试用期限后仍然维系劳动关系的，将被视为已经过了试用期，用人单位不得按试用期的规定解除劳动合同。

（2023）沪01民终12211号

《中华人民共和国劳动合同法》第十九条规定，劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月。某某公司与刘某签订了两年期限的劳动合同，劳动合同中约定的试用期为6个月，显然与法相悖，且双方就延长试用期事宜并未达成一致，故超过法律规定的试用期约定无效，试用期应于2022年2月5日结束，某某公司在此之后再以刘某试用期不符合录用条件为由解除缺乏依据，系违法解除，应支付解除劳动合同赔偿金。

2.行政处罚和赔偿金

《劳动合同法》第八十三条，用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。

（2022）京01民终3375号

如前所述，本院已经根据分配的举证责任认定在刘某入职时，川北公司与其约定的试用期为3个月，且一直未为其办理转正手续，因此，应当认为在原试用期满之后，川北公司继续与刘某约定了试用期。而《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第二款规定，“同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期”，因此川北公司继续约定试用期的行为属于违法约定试用期。《中华人民共和国劳动合同法》第八十三条规定，“用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。”因此，川北公司应当支付超过法定试用期期间的赔偿金。

注：用人单位与劳动者约定的试用期满如继续用工，需为其办理转正手续，否则需支付超过法定试用期期间的赔偿金。

3.补足工资差额

??第一种观点：用人单位违法约定试用期，除需要支付赔偿金之外，还需要补足工资差额。

（2022）沪0116民初1488号

本院认为，同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。本案中，双方当事人在《劳动合同书》中明确约定试用期为2020年12月1日至2021年3月31日，被告不得再次与原告约定试用期，而在2021年5月7日被告人事慕金芹通知原告延迟转正2个月，故被告应当按照转正后月工资18,000元的标准向原告支付2021年4月1日之后的工资，鉴于双方均确认被告已按照14,400元的标准向原告支付了工资，因此被告还应按照3,600元／月标准补足2021年4月1日至2021年8月8日期间的工资即15,227.59元（3,600元／月×4个月＋3,600元／月÷21.75天×5天）。

??第二种观点：用人单位违法约定试用期，仅需支付赔偿金，无需再补足工资差额。

（2022）浙0108民初3208号

另根据相关规定，用人单位超过法律规定期限与劳动者约定试用期，对已经履行的超过法定试用期的期间，用人单位应当按照《劳动合同法》第八十三条的规定支付赔偿金，但无需向劳动者补足超过期间的工资差额。

注：浙江省高级人民法院民事审判第一庭、浙江省劳动人事争议仲裁院关于印发《关于审理劳动争议案件若干问题的解答（三）》十五、用人单位超过法律规定期限与劳动者约定试用期，已经实际履行的超过法定试用期的期间，用人单位除按照《劳动合同法》第八十三条规定支付赔偿金外，是否还应当补足超过期间的工资差额？

答：用人单位超过法律规定期限与劳动者约定试用期，对已经履行的超过法定试用期的期间，用人单位应当按照《劳动合同法》第八十三条规定支付赔偿金，但无需向劳动者补足超过期间的工资差额。

笔者赞成第一种观点。约定的试用期超过《劳动合同法》规定时间的，超过的部分无效。超过法定的试用期限后仍然维系劳动关系的，将被视为已经过了试用期、进入正式劳动合同期，劳动者有权要求按照正式劳动合同期的标准获得劳动报酬，应当补足工资差额。

04未达到法定试用期最高限，是否可以协商延长试用期

??第一种观点：协商延长试用期，违反同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期，该行为无效。

（2020）苏06民终4366号

本院认为，用人单位