论刑事律师的权利来源与维权依据 .pdfVIP

论刑事律师的权利来源与维权依据 一、问题的由来 刑事辩护律师执业权利的保护，一直是刑事辩护领域的热点问题。 笔者看到，近些年来，很多律师在论证律师执业权利的时候或执业权 利受到侵害时，都会引用《律师办理刑事案件规范》。 但是最断时间，笔者又遇到一个新闻，某办案机关引用《律师办 理刑事案件规范》的某一条文，作为论断律师不具备某项权利的依据。 二、反思《律师办理刑事案件规范》的性质 《律师办理刑事案件规范》系中华全国律师协会在2017 年发布的 一个办案规范。从性质上讲，其作为一个行业办案指引，但是该指引， 具有一定的规范性。即，如不按照该规范执业，可能带来一定的责任。 但是该规范并非法律、法规，也非规章或规范性文件。故从法理上讲， 其不可能构成对律师权利的规定或限制。 三、律师权利的来源 笔者认为，律师的权利直接来源于《律师法》或《刑事诉讼法》 等程序法。 其次，最高人民法院、最高人民检察院、或司法部出台的若干关 于律师权利的保护性规定，实际也是对《律师法》等法律的解释。而 并非关于律师权利的新规定或补充性规定。理由很简单，《中华人民 共和国立法法（2023 修正）》第十一条规定：“下列事项只能制定法 律：……（八）民事基本制度；……（十）诉讼制度和仲裁基本制 度；……” 而律师制度 ，本质上属于诉讼制度。同时，律师的服务的展开 ， 来 自当事人的委托 ，而委托系一项民事活动 ，属于基本的民事制度 ， 体现在民法典中。 因此 ，关于律师权利的设立与限制，应当限于《律师法》《刑事 诉讼法》等全国人大出台的法律。而其他文件，应当视为对《律师法》 《刑事诉讼法》等规定的解释而非补充。 四、如何援引文件保障律师执业权利 律师的权利，不同于权力，因此，无法参照“法无授权即禁止”。 但是也不同于普通的民事权利，例如会见权，阅卷权，系律师特有之 权利。因此，律师的权利，亦不能按照所谓的“法无禁止即自由”。 笔者认为，在法无明文规定之时，应当参照《律师法》《刑事诉讼法》 的原则，从相关原则的角度引申出相关权利。 笔者认为，在非必要时，尽量不要将行业内的办案规范，作为权 利来源的依据。首先，从法律效力上来讲，此类文件并不属于授权性 文件。其次，因为此类文件系行业自律性规范，一般情况下，自律性 文件中，一般是道德性要求多。有时候甚至比法律中的规定的义务还 多。因此，引用此类文件作为维权时，有时候，会起到相反的效果。 笔者观点是，当《律师法》或 《刑事诉讼法》中仅有原则性规定 时，刑事律师也应该首先考虑从原则出发 ，通过逻辑推导 ，发展 出一 些符合立法本意的规则性解释。笔者在一次培训中听到韩友谊律师提 到一句话 ，法律条文消失的地方 ，就是大律师出现的地方。笔者认为， 在办理具体案件时是如此，在律师保障 自身执业权利时亦应当如此。 （完） 权利声明：“陆大伟律师”公众号中原创类文章均为陆大伟律师 原创，未经许可，不得擅自转载、发表等，否则后果自负。 【“陆大伟律师”简介】 陆大伟律师，男 ，江苏省淮安市涟水县人 ，江苏百闻律师事务所 专职律师。 陆大伟律师系江苏省首届知识产权律师培训班遴选合格人员 ，南 京市律师协会“百名刑辩律师培训工程”第二期研修班遴选合格人员 ， 南京市律师协会都市圈建设工程专业律师进阶培训班遴选合格人员等。