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公司并购律师实务－并购方案的设计及并购协议的有关问题 何芳 律师/合伙人 2011年4月14日 第一页，共四十页。 大 纲 一、讨论并购的一些基本要素 二、并购涉及的特殊事项 三、并购方案设计的举例 四、并购的大致程序 五、并购交易文件的安排 第二页，共四十页。 一、讨论并购的一些基本要素 何谓并购 指一家企业用现金或者有价证券购买另一家企业的股权/份或者资产，以获得对该企业的全部或部分资产/权益的所有，或对该企业的控制权。 必威体育精装版并购案例 法国科蒂集团收购丁家宜 五矿资源拟收购澳大利亚一家上市的矿业资源公司 第三页，共四十页。 一、讨论并购的一些基本要素（续） 卖方为何卖 家族企业无人继承 股东套现转行 股权融资 战略合作 第四页，共四十页。 一、讨论并购的一些基本要素（续） 买方为何买 掌握原材料供应并降低成本 拓展销售渠道、提高市场占有率 多元化业务、降低经营风险 收购新的技术 消灭竞争对手 百事可乐收购天府可乐 外资收购北冰洋汽水 第五页，共四十页。 一、讨论并购的一些基本要素（续） 了解收购方的身份 产业投资人 产业投资人的特点 关注对目标公司管理权的控制 强调优先购买权 卖方不竞争条款 举例：达能与娃哈哈之争 强调战略合作 案例：米塔尔钢铁公司的扩张 第六页，共四十页。 一、讨论并购的一些基本要素（续） 财务投资人 财务投资人/基金的种类 天使投资基金(Angel) 创业投资/风险投资基金(VC) 私募股权投资基金（PE） 特点 获取短期财务回报 看重退出机制（资本追逐利润） 对赌安排 回购 上市 卖出 举例：蒙牛、永乐、腾讯、南孚电池 第七页，共四十页。 大 纲 一、讨论并购的一些基本要素 二、并购涉及的特殊事项 三、并购方案设计的举例 四、并购的大致程序 五、并购交易文件的安排 第八页，共四十页。 二、并购涉及的特殊事项 涉及上市公司收购的特殊要求（略） 重大资产重组 要约收购 外资并购上市公司股份 战略投资者 QFII 第九页，共四十页。 二、并购涉及的特殊事项（续） 涉及国有资产的收购的特殊要求 （略） 经济行为的批准 国资评估和核准/备案 国有产权转让的进场交易 第十页，共四十页。 二、并购涉及的特殊事项（续） 并购涉及的反垄断审查申报（略） 反垄断申报 如何判断交易是否需要申报？ 何为“取得其他经营者的控制权”？ 是否达到国务院规定关于营业额方面的申报标准 第十一页，共四十页。 二、并购涉及的特殊事项（续） 外资并购涉及的安全审查 背景介绍 初步提及：2006年《关于外国投资者并购境内企业的规定》、2007年实施的《反垄断法》 具体落实： 《关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知》 （2011年2月3日） 商务部细则《商务部实施外国投资者并购境内企业安全审查制度有关事项的暂行规定》 （2011年3月4日，有效期不到6个月） 发改委细则尚未出台 第十二页，共四十页。 二、并购涉及的特殊事项（续） 并购安全审查的范围 外国投资者并购境内军工及军工配套企业，重点、敏感军事设施周边企业，以及关系国防安全的其他单位；外国投资者并购境内关系国家安全的重要农产品、重要能源和资源、重要基础设施、重要运输服务、关键技术、重大装备制造等企业，且实际控制权可能被外国投资者取得 第十三页，共四十页。 二、并购涉及的特殊事项（续） 外国投资者并购境内企业的情形： 外国投资者购买境内非外商投资企业的股权或认购境内非外商投资企业增资，使该境内企业变更设立为外商投资企业 外国投资者购买境内外商投资企业中方股东的股权，或认购境内外商投资企业增资 外国投资者设立外商投资企业，并通过该外商投资企业协议购买境内企业资产并且运营该资产，或通过该外商投资企业购买境内企业股权 外国投资者直接购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产 第十四页，共四十页。 二、并购涉及的特殊事项（续） 何为外国投资者取得实际控制权？ 是指外国投资者通过并购成为境内企业的控股股东或实际控制人。包括下列情形： 外国投资者及其控股母公司、控股子公司在并购后持有的股份总额在５０％以上 数个外国投资者在并购后持有的股份总额合计在５０％以上 外国投资者在并购后所持有的股份总额不足５０％，但依其持有的股份所享有的表决权已足以对股东会或股东大会、董事会的决议产生重大影响 其他导致境内企业的经营决策、财务、人事、技术等实际控制权转移给外国投资者的情形 第十五页，共四十页。 二、并购涉及的特殊事项（续） 审查程序 向商务部提出商谈申请 商谈后如商务部认为必要，外国收购方向商务部提出并购安全审查的正式申请并提交包括合资公司的合同、章程等申请文件 属于并购安全审查范围的，