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3.案例分析题 工程师赵某发明了一种制造饼干的方法，并于2001年2月向国务院专利行政部门申请专利，2002年1月申请提前公开，并于2003年1月获得专利权。A企业在2001年5月开始利用此方法生产饼干。现赵某向法院起诉，要求确认A侵权。A公司则以先用权为由进行抗辩。 问题： 该抗辩能否成立？为什么？ 分析要点提示： 该抗辩不能成立。因为先用权制度中要求先用权人必须是在申请日前，而非专利申请公开日前已经生产或者做了生产的准备工作。在本案中，A企业是在申请日后公开日前进行生产的，所以不构成先用权抗辩。 返回目录书页 第十五章 专利权的保护 第一节 专利侵权的判断 第二节 侵犯专利权的法律责任 第三节 专利纠纷的解决 本章引例 张某发明了一种可以大大提高生产效率的机械装置，并申请了发明专利，获得授权。一年后，A公司自称获得张某的授权，可以制造、生产该发明专利，但并未出示任何材料证明这种授权，还与B设备制造厂签订生产许可协议，由B设备制造厂生产并销售该机械装置。问：张某可以向谁主张权利？ 本章学习目标 掌握权利要求书的解释原则 掌握专利侵权的判断原则 熟悉专利侵权损害赔偿的计算方法 了解专利侵权纠纷的地域管辖 第一节 专利侵权的判断 一、保护范围的确定 作为专利权的保护对象的发明创造是一种无形财产，它的保护范围不能依其本身来确定。我国《专利法》第26条规定，专利申请人应当提交权利要求书，说明请求专利保护的范围。同时《专利法实施细则》第20条规定，权利要求书应当说明发明或者实用新型的技术特征，清楚并简要地表述请求保护的范围。发明和实用新型专利权的保护范围以权利要求书的记载为准，说明书及附图可用于解释权利要求。外观设计的保护范围以表示在图片或者照片中的该外观设计产品为准。 对于权利要求书的三种解释原则 (1)周边限定原则。根据这一原则，权利要求书是专利保护的范围。 (2)中心限定原则。根据这种原则，权利要求书是专利的保护范围，但认为在解释权利要求时不应完全局限于权利要求的文字记载，而应当以权利要求书为中心，全面考虑发明的目的、性质以及说明书和附图，将权利要求书记载的内容确定为专利保护的中心，将中心周围一定范围内的技术也包括在专利保护范围之内。 (3)折中原则。专利权的保护范围根据权利要求书的内容确定，说明书和附图应该用来解释权利要求。 二、专利侵权的判断规则 (1)同等原则。如果被诉产品以实质上相同的方式或者手段替换了原告专利的一个以上的技术特征，产生实质上一样的技术效果，并且所属领域的普通技术人员无须创造性劳动就能联想到，同时覆盖了原告专利的其他技术特征，则侵权成立。 (2)如果被诉产品减少了原告专利的一个以上的必要技术特征，即没有完全覆盖原告专利的保护范围，则侵权不成立。因为专利权的保护范围是一个整体，专利法不承认“部分侵权”。反之，如果减少的仅仅是原告专利的非必要技术特征，则侵权成立。 (3)如果被诉产品完全覆盖了原告专利的必要技术特征，同时又增加了一个以上的技术特征，则存在两种可能：一种是该技术特征的增加并没有产生实质性的积极效果，即没有实现技术上的进步，则以侵权论；另一种可能是该技术特征增加后使发明或实用新型实现了技术上的进步，则构成从属发明。 三、侵害专利权的行为的具体形态 1.直接侵权 根据《专利法》第11条的规定，直接侵权就发明和实用新型专利权而言，是指未经专利权人许可，为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品或者使用其专利方法的行为；就外观设计专利权而言，是指未经专利权人许可为生产经营目的制造、销售、进口其外观设计专利产品。 2.间接侵权 间接侵权指行为人本身并不直接侵犯专利权，但却诱使他人非法实施专利权人的专利。主要表现为通过提供实施专利所必要的设备、零部件等方式，诱使他人直接侵害专利权的行为。我国专利法没有规定有关间接侵权的内容。 第二节 侵犯专利权的法律责任 一、民事责任 1.停止侵害 2.赔偿损失 3.消除影响 二、行政责任 三、刑事责任 第三节 专利纠纷的解决 一、专利管理机关的处理 《专利法》第57条规定，对未经专利权人许可，实施其专利的侵权行为，专利权人或者利害关系人可以请求专利管理机关处理。 “专利管理机关”指国务院有关主管部门或者地方人民政府设立的专利管理机关。 专利侵权纠纷应当由侵权行为发生地的专利管理机关调处 请求专利管理机关调处专利纠纷，必须符合下列条件： (1)请求人必须是与专利侵权纠纷有直接利害关系的单位或者个人； (2)有明确的被请求人，有具体的要求和事实根据； (3)符合《专利管理机关处理专利侵权纠纷的办法》的规定； (4)纠纷当事人任何一方均未向人民法院起诉。 二、人民法院对专利纠纷的处理 1.对专利侵权纠纷的第一审人民法院的规定 (1