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查道炯 中国要不要加入 国际能源宪章条约
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“一带一路”框架下的对外投资中,能源的分量很重。尽管眼下国际油价走低,全球对能源消费的需求刚性将继续存在;像高铁一样,能源投资关乎国内和国外的广泛产业链。境外能源投资,不是要不要做的问题,而是如何保护项目的稳定运营、如何获利的问题。
“少一点地缘政治、多一点规则保障。”这是所有的全球性和地区性能源治理机制承诺的追求。2021年5月,国际能源宪章条约(International Energy Charter Treaty) 部长级将在荷兰海牙举办部长级会议。其目标之一是,参与国政府签署新的条约。 包括中国在内的八十多个国家的专家团队参与了条约文本的修订。新的宪章条约、贸易修正案及相关文件也已被翻译成中文。 那么问题来了,中国是选择成为正式成员还是继续作为观察员参与宪章条约?
国际能源宪章的历史,可以追溯到1991年西欧国家主导的《能源宪章》 (Energy Charter)。在该政治宣言的基础上,1994年开放签字的《能源宪章条约》(Energy Charter Treaty)被赋予了国际法的地位。
宪章诞生的地缘政治背景是:冷战行将结束,西欧国家追求与东欧、俄罗斯及前苏联加盟共和国之间建立起稳定的能源合作关系。宪章力求在少数多边的框架下,建成一个具有国际条约所具有的约束力机制,为稳定成员国间的能源投资、贸易和过境提供国际法保障。成员国政府必须承担主权义务。
宪章是对业已存在的国际能源治理机制的补充。能源产品与服务的跨国投资和贸易规则,就像广义的商品和服务一样,存在三种治理模式:一是以投资保护条约为基础的双边安排;二是以GATT/WTO广泛多边条约为蓝本的广泛多边安排;三是以类似国际能源机构(IEA)、欧佩克(OPEC)、国际可再生能源机构(IRENA)、G7、G20 等诸多少数多边安排。前两类安排属于国际经济法中的“硬法”(hard law),第三类安排下形成的规则,虽然属于“软法“ (soft law)或者仅仅是意向性宣示,但能够影响硬法的适用性。
至今,宪章条约的五十个成员国,以欧洲和前苏联国家为主(俄罗斯在2021年正式退出),所以,其历史上被习惯性地称为欧洲或欧盟能源宪章。美国、加拿大、印尼等能源大户是观察员国。而中国、沙特阿拉伯等中东石油出口国、委内瑞拉等是受邀参与观察员(observers to the energy charter conference by invitation)。中国的亚洲邻国中,日本、蒙古、阿富汗则是正式成员国。更多的亚洲国家在研究是否加入。
能源宪章条约的文本包括八个部分,五十条内容。其中,在WTO没有对能源和资源的贸易单列规则的情形下,宪章条约的主要法律作用目标是为能源跨国投资人提供法律保障。 条约框架下的投资仲裁机制,除了《解决国家与他国国民间投资争端公约》、联合国贸易法委员会等普遍适用的机制之外,还明列了斯德哥尔摩商会仲裁院的选项。简而言之,这些机制为在一国投资的外商起诉所在国政府(而不是直接涉及纠纷的企业)提供国际法保障。
作为全球投资和贸易规则演变的一部分,如今,宪章试图规范成员国在能源的贸易、投资促进与保护,以及能源效率与环境相关的议题上—— 边境前、边境上、边境内——所有的法规和政策环节。也就是说,条约为成员国设计国内能源法规提供了原则性蓝本。
到目前为止,能源宪章条约在国际投资仲裁中的知名度不高,原因之一是累计只有六十一款国际仲裁案以该条约为主要依据。也就是说,多数投资争端,还是在双边投资保护条约及其它框架下解决。
尤科斯vs 俄罗斯联邦政府
2021年7月,海牙常设仲裁法院((Permanent Court of Arbitration)做出最终裁决——俄罗斯政府应向此前被其没收的尤科斯石油公司(Yukos)的原股东赔偿超过500亿美元的损失和诉讼费用。 虽然判决数额仅为原告诉求的一半,这是迄今所有国际经济仲裁案件中判决最高的额度。
“尤科斯原股东vs俄联邦政府”的这个仲裁案,起源是尤科斯公司在2021年被俄宣告破产后,部分原公司的资产持股人在2021年提起国际诉讼。双方同意在海牙海牙常设仲裁法院进行仲裁程序,以能源宪章条约为基础处理。俄罗斯在2021年10月19日正式退出了能源宪章条约。但是根据宪章中的规定,俄罗斯联邦政府有为此日期前二十年间在该国发生的外国投资负法律责任的义务。
该项裁决,被国际经济法界广泛认为是开了一个先例。其后续发展——是和解,还是在俄联邦政府拒绝支付的情形下,其海外资产是否被冻结,或以其它的措施结案——还有
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