公司股权法律实务--股权代持.pdfVIP

股权代持 第一节 股权代持的相关规定 股权代持, 是指实际出资人与他人约定, 以他人的名义代实际出资 人行使股东权利、履行股东义务的一种持股方式。实际出资人又称隐名 股东, 名义出资人又称名义股东、显名股东。股权代持的情况十分常 见, 为便于理解, 现就股权代持相关概念进行阐述。 一、实际出资人 实际出资人是指实际认缴、缴纳出资并享有股东权利的人, 但其身 份未被登记在公司章程、股东名册中, 通过公司登记机关及相关信息系 统也无法在公司股东信息中查询到此人。实际出资人具有以下特征: 一 是实际出资人必须出资或认缴出资, 承担了股东义务; 二是实际出资人 未登记在公司章程、股东名册等文件, 公司将其持有的股权登记在他人 (即名义股东) 名下; 三是第三人无法知悉实际出资人的股东身份。 二、名义股东 名义股东, 与实际出资人相对应, 是指并未出资或认缴出资, 在公 司章程、股东名册、公司登记机关登记资料等文件中均记载为公司股东 的人。名义股东实质上是代实际出资人对外持有股权、承担股东义务、 行使股东权利, 但第三人无法判断其真实身份, 均认可名义股东为公司 股东。 三、实际出资人与名义股东之间的法律关系 实际出资人与名义股东之间系委托持股的关系。 依据 《公司法解释 (三) 》第二十四条第一款、第二款之规定, 有 限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同, 约定由实际出资人出 资并享有投资权益, 以名义出资人为名义股东, 实际出资人与名义股东 对该合同效力发生争议的, 如无 《合同法》第五十二条规定的合同无效 的情形外, 该合同为有效合同。即股权代持协议只要不存在 《合同法》 第五十二条规定的一方以欺诈、胁迫的手段订立合同损害国家利益, 恶 意串通、损害国家、集体或者第三人利益,以合法形式掩盖非法目的, 损害社会公共利益, 违反法律、行政法规的强制性规定等情形, 合同均 具有法律效力。 实际出资人与名义出资人因投资权益的归属发生争议, 实际出资人 以其实际履行了出资义务为由向名义出资人主张权利的, 人民法院将支 持实际出资人的主张。相反, 名义出资人以公司股东名册记载、公司登 记机关登记为由要求取得投资收益的, 人民法院将不会支持其主张。 四、实际出资人与其他股东、公司之间的法律关 系 实际出资人的股东资格如果能够得到确认, 实际出资人与其他股东 成为股东关系, 与公司之间建立出资关系。 按照 《公司法解释 (三) 》第二十四条第三款的规定, 实际出资人 须经过公司其他股东半数以上同意, 方可取得公司股东资格。如果实际 出资人没有取得股东资格, 则其与其他股东、公司之间无直接法律关 系。 需要注意的是, 无论实际出资人的股东资格是否能够得到确认, 不 影响其与名义股东之间股权代持协议的效力。 五、实际出资人、名义股东与公司外部第三人的 法律关系 实际出资人与外部第三人之间无直接法律关系。名义股东将登记在 其名下的股权转让、质押给第三人, 名义股东与第三人之间存在股权转 让或股权质押的法律关系, 相关合同对名义股东与第三人具有约束力。 实际出资人与名义股东签订的股权代持合同, 一般而言, 第三人并 不知情,当名义股东未经实际出资人同意向第三人处分其名下的股权时, 实际出资人不得以其是实际出资人的身份向第三人主张权利。实际出资 人只能就名义股东处分其股权对其造成的损失, 依据股权代持协议追究 名义股东的法律责任。 第二节 股权代持的几种情形 实际出资人出于不同的考虑委托名义股东代为持有股权。实务中, 股权代持的情形复杂多样, 主要的情形如下: 一、规避法律对投资主体的限制性规定 我国实行市场准入负面清单制度。国务院以清单方式明确列出在中 华人民共和国境内禁止和限制投资经营的行业、领域、业务。负面清单 主要包括市场准入负面清单和外商投资负面清单。市场准入负面清单是 适用于境内外投资者的一致性管理措施, 是对各类市场主体市场准入管 理的统一要求; 外商投资负面清单适用于境外投资者在华投资经营行 为, 是针对外商投资准入的特别管理措施。 有些投资者不具备某些领域或行业的投资主体资格, 通过股权代持 的方式规避相关规定的限制。例如, 有的外国投资者借用国内投资者的 名义对限制外商投