自由与秩序的法律价值冲突_辨析.pdf

“自由与秩序的法律价值冲突”辨析 摘 要 :有些论者将自由与秩序视为一对冲突的法律价值 。 这种看法意味着自由一定意义上就 是 “ 无序” 、必须被秩序所规制 , 降低了自由的价值 , 容易造成法律排斥自由的误解 , 与 “ 法典是 人民自由的圣经” 、是自由的保障的看法相抵触 , 有必要予以厘清 。 事实上秩序并不必然与其他法 律价值冲突 , 所谓自由与秩序的冲突 , 是指自由与法律秩序中的其他价值追求的冲突 , 或者是指不合 理的秩序与自由的抵触 。 就自由与秩序的关系而言 , 秩序价值是自由价值形成的基础 , 法律在获得 自由价值的同时必然也相应地获得秩序价值 ;另一方面秩序价值必须依附于其他价值而存在 , 抽象的 、 不包含其他价值的秩序价值是没有的 。 关键词 : 自由;秩序 ;任意 中图分类号 :D90-05 文献标识码 :A 有关法律价值问题的研究在近年来的法学理论研究中颇为活跃 , 取得了不少成果 , 但也 存在一些理论上的混乱 , “ 自由与秩序的法律价值冲突”就是一个典型的例子 。这种看法 将 “自由与秩序中的其它法律价值的冲突”与 “自由与秩序的冲突”相混淆 , 意味着自由一 定意义上就是 “无序” 、必须被秩序所规制 , 降低了自由的价值 , 容易造成法律排斥自由 的误解 , 与 “法典是人民自由的圣经”(马克思语)、是自由的保障的观点相抵触 , 有必要予 以厘清 。 一 、 自由与秩序冲突论的内容 把自由和秩序看成是相互冲突的法律价值是时下较为流行的一种见解 。关于什么是自 由和秩序 、二者为什么会发生冲突 , 有一种很有代表性的观点 , 即认为 “法律自由价值是 191 法律对社会主体需求之任意的记载和满足” , 而 “法律秩序是以法律规范为根据创造 、确 认和保障的人与人之间关系的和谐的有条理的状态”[ 1] (P180 、183), “ 自由强调的是主体个 性的发挥 , 而秩序强调的是有序状态的建立与维持 ; 自由难免有打破既有平衡 ———秩序 的趋势 , 秩序有在一定程度上制约自由 、维持平衡的规定性 , 因此 , 二者之间的冲突就在 所难免” 。[ 2] (P635— 636)。 基于 “自由与秩序冲突”这样一个基本认识 , 针对如何在两者之间作出价值选择 , 不同 的论者提出了不同的主张 , 概括起来如下 : 第一 ,“主张在法上自由高于秩序 。 其主要观点有三 :一是认为 , 法及其确保的秩序 在立法 上必须对自由退让 , 它只能是自由的确认者 、分配者 、保护者而不是自由的否定者 、妨碍 者” ; 收稿日期 :1999-11-21 作者简介 :龙文懋(1967 — ), 女 , 辽宁营口人 , 北京大学法学院博士生 。 “二是认为 , 在既定的法之下 , 在法的实施中 , 当自由与秩序发生冲突时 , 应强调自由而不 惜牺牲秩序” ;“三是认为 , 自由全面地高于法和秩序, 以秩序损害自由的法本身就不是良好 的法” 。 [ 2] (P636) 第二 ,“主张在法上秩序高于自由 。 其观点主要包括以下三种情形 :一是认为 , 法是秩 序的化身 , 法和秩序的存在本身就是对自由的束缚和规制 , 因而自由必须以秩序为依归 , 以 法律为准绳” ;“二是认为 , 在法确定了自由和秩序的位置之后 , 二者发生冲突 , 自由应无条 件地服从秩序 。 执法者可以为秩序而忽视自由 , 剥夺 、限制某些自由” ;“三是认为 , 秩 序全面地高于自由 。 在立法上要以秩序为目标 , 自由服从秩序 。在执法上 , 如果自由与秩序发生冲突 , 人们甚 至应当不顾法的规定以牺牲自由为代价来谋取秩序” 。[ 2] (P636) 第三 , 认为 “在立法上 , 不同的法会在自由与秩序之间有不同的价值取向 。 一般地说 , 民 商 法倾向于自由 , 刑法则倾向于秩序” 。[ 2] (P636 — 637) 从上面的引述中不难看出 ,“ 自由与秩序冲突”并不是个别人的偶尔之论 , 而是形成了 一定的系统性 , 在理论界具有相