串通招投标法律问题分析-民商法专业论文.docxVIP

引 言 招投标活动大约始于 18 世纪末 19 世纪初的西方建筑业。1早在 19 世纪初，英国 政府就公开法令，推行招标承包制。随后，世界其他各国也纷纷仿效，并在政府机 构和私人企业购买批量较大的货物或者建设较大的工程项目时，常常采用招标的方 法对货物或服务的提供者加以选择。世界银行和其他的国际金融组织为了使贷款达 到最佳经济效益，同时要避免营私舞弊，使其成员国在提供货物和工程建设项目上 能够平等地进行竞争，规定必须采用招投标的方法。招投标作为一种交易方式，经 过 200 余年的实践，已经得到较为广泛的应用，并日趋成熟，目前已经形成了一套 较完整的体制和实施方法，规范程度也越来越高。1977 年，国际咨询工程师联合会 和欧洲建筑工程师工程联合会以世界各国的招投标实践为基础，编制了《土木工程 施工国际通用合同条件》，目前已被广泛应用于国际工程市场。世界银行也制订了一 系列文件，如《国际复兴开发贷款和国际开发协会信贷采购指南》。这些文件规定了 世界银行贷款项目招投标具体实施方法与采购原则。一些国家也编制了与招投标有 关的文件，更多的国家则是制定了有关招投标的法律法规。招投标作为一种竞争的 交易方式，应用越来越广泛，规范性文件也越来越多，逐步形成了一系列国际惯例。 我国在 1980 年的《关于开展和保护社会主义竞争的暂行规定》中提出，为了完 善管理体制，“对一些适合承包的生产建设项目和经营项目，可以试行招标投标的办 法。”2这是我国第一次在官方文件中提出开展招投标的概念，也是我国推行工程建设 招投标实践最早的国务院的规定。从 1981 年吉林省吉林市及经济特区深圳市试行招 投标收获良好到 1992 年建设部印发了《工程建设施工招标投标管理办法》，这一过 程说明了我国建设工程的招投标市场逐步正规化。1999 年 8 月 30 日，我国第九届人 大常委会第十次会议通过并公布了《中华人民共和国招标投标法》，该法自 2000 年 1 月 1 日起施行，这标志着我国的建设工程招投标已趋向法制化了。 招投标制度是市场经济活动中一种公平竞争的交易方式。但随着这个交易方式 1 舒福荣,马金玉.招标投标国际惯例.贵阳:贵州人民出版社,1994,P6 2 郑新立.中国招标投标法全书.北京:中国检察出版社,1999,P118 广泛应用，一些规避该竞争方式的行为也频频出现，并给正常的社会市场经济活动 带来危害。串通招投标行为就是伴随着招投标制度深入的发展而出现的一种社会现 象，是竞争发展到一定阶段的产物。串通招投标行为不仅会导致建筑质量事故频发， 同时也会带来业内腐败的逐渐升级，更严重的后果是污染了整个市场经济的竞争环 境。从经济学的角度看，串通招投标是一种非生产性的寻求利益活动，可以说是一 广义上的一种寻租行为；从法律角度上看，串通招把投标行为是一种限制竞争的行 为，而不应将其视为一般的民事侵权行为。 1 招投标制度概述 1.1 招标、投标与招投标制度的相关概念 1.1.1 招投标的基本概念及特点 招投标制度最早是作为一种“公共采购”或“集中采购”的手段出现的，由于 公共采购的资金主要来源于税收，为保证公共采购活动的合理、有效，采购资金的 充分利用，招投标制度便应运而生。所谓招标投标，是指采购人（业主）事先就采 购的货物、工程或服务等提出条件和要求，邀请众多投标人参加投标并按照规定程 序从中选择交易对象的一种市场交易行为。3这一概念中包含两个相互对应行为，即 招标与投标。所以从采购交易过程来看，招投标必然包括招标和投标两个最基本的 环节，前者是招标人以一定的方式邀请不特定或一定数量的自然人、法人或其他组 织投标，后者是投标人响应招标人的要求参加投标竞争。没有招标就不会有供应商 和承包商的投标；没有投标，采购人和招标就得不到响应，也就没有开标、评标、 定标和合同签订及履行等，形不成完整的招标过程。在世界各国和有关国际组织的 招标采购法律规则中，尽管大都只称招标（如国际竞争性招标、国内竞争性招标、 选择性招标、限制性招标等），但对投标也作出相应的规定和约束。因此，招标与投 标是一对相互对应的范畴，无论是招标还是投标，都是内涵和外延一致的概念。4 招投标涉及到两个主体概念：即招标人与投标人。招标人是依照规定提出招标 项目，进行招标的法人或者其他组织。换言之，招标人是依照招投标法的规定，根 据法律规定提出招标项目，并进行招标的法人或者其他组织。法人指自然人以外， 由法律创设，得为权利义务的主体。5具体说，法人是指具有民事权利能力和民事行 为能力，并依法享有民事权利和承担民事义务的组织，包括企业法人、机关法人、 事业单位法人和社会团体法人。投标人是响应招标、参加投标竞争的法人或其他组 织。依法招标的科研项目允许个人参加投标的，个人也可以是投标人。因此，