2011.9法制宣传资料.docVIP

四川英济律师事务所企业法律部 2011.9（第3期）法制宣传 目 录 企业登记 1．“霸王”条款入章程 工商登记被撤销 1 2．注销公司未经清算 股东承担连带责任 2 企业合同管理 3．订立合同形式虽有约定 履行主要义务合同成立 3 4．履行抗辩防风险 行使权利要适当 4 企业运营 5．股权转让公司出具欠条 股东“合谋”行为无效 5 6．企业投资求营利 法律风险须规避 6 企业知识产权 7．个体注册商标权 受让企业需审慎 7 8．许诺销售专利产品 也需专利权人许可 8 劳动人事管理 9．规章制度没有可操作性 解除劳动合同不被支持 9 10．竞业限制内容可协议 切莫违反强制性规定 10 ·企业登记· 1．股东会的召开程序召开程序冒充签名工商管理部门对于办理变更登记时的冒充签名有审查义务“霸王”条款工商管理部门公司登记必须提交的文件法律、行政法规，负有审查义务2008年1月15日某有限责任公司同意张某受让王某、徐某、朱某等5人的股权修改后的公司章程第十八条规定股东“若拒绝签名或无故缺席，经其他股东证实，视同默认股东会内容”的签名系年2月25日，公司法定代表人张某签署“公司变更登记申请书”请求于2008年3月1日核准了该公司的变更登记股东会议召开程序违法侵害了部分股东的合法权益向该省工商局提出行政复议申请，要求撤销核准的变更登记复议机关经过审查，以原行政机关未能严格审查公司章程第十八条的“霸王”条款为由，撤销了核准的某有限责任公司股东变更登记。国家工商行政管理总局在给安徽省工商局《关于淮南市阳光城建设有限公司变更登记有问题的答复》中指出：“股东会议的召集、议事方式、表决程序符合《公司法》和公司章程的规定，且以符合规定的表决权通过的股东会决议有效。”对股东会议的召开、议事和表决程序是否符合《公司法》及公司章程，工商机关是有审查义务的《国家工商行政管理总局关于登记主管机关对申请人提交的材料真实性是否承担相应责任问题的答复》明确指出：“申请人提交的申请材料和证明文件是否真实的责任应由申请人承担。因申请材料和证明文件不真实所引起的后果，登记主管机关不承担相应的责任。”因此工商行政管理部门对于材料的真实性并无审查的义务。《公司登记管理条例》第二十三条规定：“公司章程有违反法律、行政法规内容的，公司登记机关有权要求公司作相应修改”。因此工商管理部门有义务审查公司章程，并监督公司章程符合法律法规的规定。机关对申请材料的严格审查。．之日起十五日内清算组，开始清算公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。清算组清理公司财产、编制资产负债表和财产清单北京某策划公司于2007年8月27日成立，注册资本为20万元，股东张韬、陈宏亮、钱炜。2008年5月28日，北京某服务公司与策划公司签订服务合同，约定服务公司为策划公司提供物料和安装服务，策划公司应给付服务公司29万元；合同成立后，单方终止或拒不执行合同，违约方应赔偿合同金额的50％给守约方，作为经济损失补偿，并担由此引发的相关责任。合同订立后，服务公司为策划公司提供了服务，策划公司只支付了5万元，余款未付。服务公司在向策划公司催要欠款过程中，突然发现策划公司于2009年1月12日已注销，股东向工商部门提交了虚假的清算报告和股东会决议，骗取工商部门办理了注销登记。服务公司起诉要求策划公司张韬、陈宏亮、钱炜赔偿服务公司合同价款24万元及违约金14.5万元。一审法院认为：张韬、陈宏亮、钱炜在对策划公司进行清算时，未通知债权人服务公司，也未在报纸上公告，没有依法清算，之后以虚假的清算报告骗取工商部门办理策划公司的注销登记，张韬、陈宏亮、钱炜应对策划公司的债务承担赔偿责任。 一审判决后，陈宏亮不服，向法院提起上诉。二审法院依法驳回上诉，维持原判。公司清算法律制度的直接目的是对即将终止的公司财产、债权债务进行清理，而最终目标和价值则在于通过清算程序实现对公司债权人利益、公司股东权益和社会经济秩序的全面有效的保护。我国《公司法》及其司法解释二（最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》）对公司清算制度作了进一步的修改和完善，规定公司有未清算、逾期清算、拖延清算、违法清算以及未依法清算等情形的，债权人有权要求有限公司股东、股份公司董事和控股股东、公司实际控制人以及清算组成员等承担赔偿责任、清偿责任或者其他民事责任。，法院判决由股东张某、陈某、钱某对策划公司债务承担清偿责任，