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一则案例看《联合国国际货物销售合同公约》（CISG）第14条的适用 兼评CISG第14条与第55条的关系 　　摘要：在国际货物销售合同争议案中，关于合同是否有效成立的争议占相当大的比例，而双方要约与承诺的有效与否又是判断合同是否成立的关键所在。《联合国国际货物销售合同公约》（以下简称CISG），第14条与第55条的规定似乎又给人自相矛盾之感。无论是从理论上还是从实践的角度，弄清这两条规定之间的关系是非常必要的。 　　关键词：CISG，要约，确定性 　　《联合国国际货物销售合同公约》(以下简称CISG,或公约)在统一各国贸易法律、促进国际贸易健康发展方面发挥着重要的作用。然而,CISG本身所具有的缺陷也在一定程度上限制了CISG在实践中的应用,比如,CISG的任意性特点使得当事人可以在合同中排除其适用;另外CISG的一些规定含混不清、模棱两可,从而在当事人之间引发了一些争议,进而影响了CISG在更大的范围内的适用。本文结合笔者学习过程中遇到的一则案例就其中一个方面,即CISG第14条的一个规定,加以阐述。 　　案例的基本案情是这样的： 　　2004年10月，A公司销售经理X先生与乙国B公司采购经理Y先生在电话中协商了A公司向B公司出售其M产品的事宜。之后，A公司正式向B公司发出了书面要约。A公司考虑到其今后可能每年出售给B公司的数量，此次给予了B公司8%的折扣，并特别指出这一折扣异乎寻常的低，是给予所有客户中的最低价格，而A公司一般给予老客户的折扣是4%。B公司接受了要约，双方于2004年11月7日签订了购买100吨A公司M产品的合同。2005年3月底前交货，采用INCOTERM2000的CIF价格术语，合同金额为160,000美元。该合同如约履行完毕。 　　2005年5月2日，Y先生给X先生打电话，表示需要购买1000吨A公司的M产品。X先生提出由于市场因素现在单价提高到了1700美元每吨，Y先生表示接受。 　　电话交谈后，Y先生于5月3日通过电传给予了X先生合同确认书。合同条款与第一个合同基本一致，只是装船日期调整，数量不同，产品单价为1700美元，但未提及折扣比例。此外，该确认书还指出“2004年11月7日合同中的支付、运输条件和其他类似条款适用于本合同”。 　　与此同时，X先生也给了Y先生一份确认书，不同之处在于明确了1700美元单价的折扣为4％。 　　但是，Y先生6日收到该文件后立即电告X先生折扣应当为8%。X先生9日的回复中指出，8%只是给予第一笔交易的折扣，而没有打算或承诺给将来的交易。Y先生10日的电传指出，B公司购买A公司的产品主要原因恰恰是出于8％的折扣。如果不给予8%的折扣，B公司将向原先的供货商购买，并请X先生立即答复。X先生12日的答复仍然坚持8%只是给予第一笔交易的，并表示A公司的价格在同行业中是低的。但Y先生未对此做出回复。X先生于27日再次询问B公司的意图。Y先生于6月2日答复到公司已经购买了C公司的产品。 　　A公司向B公司提出索赔但遭到拒绝。双方的主张分别是： 　　A公司认为：（1）双方关于购买1000吨M产品的合同业已成立；（2）折扣应为4%；（3）B公司购买C公司的产品是违约行为，应当赔偿A公司的损失。 　　B公司认为：（1）双方不存在购买1000吨M产品的合同；（2）即使合同存在，折扣也应当为8%；（3）即使合同存在，B公司购买C公司产品也不构成违约。 　　在这个案例中，双方争议的焦点就是双方的合同是否已经成立。而判断双方合同成立与否的关键在于要约与反要约的内容的确定性的理解与认定。以下，笔者就结合CISG第14条和第55条的规定阐述要约与合同成立的关系。 　　一、CISG第14条的规定 　　CISG从结构上共分为四个部分:第一部分为“适用范围和总则”;第二部分为“合同的订立”;第三部分为“货物的销售”;第四部分为“最后条款”。第14条是第二部分的第一个条款,就要约的概念和构成要件做了明确规定。根据该条第一款的规定,向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议,如果十分确定并且表明要约人在得到承诺时承受约束的意旨,即构成要约。据此,一项有效的要约须具备三个要件:第一,须向特定的人提出（否则,即为邀约或要约邀请）;第二,须有承受约束的意思;第三,内容须明确肯定。CISG第14条第1款的第二句对何为明确肯定作了说明:“一个建议如写明货物并且明示或暗示地规定数量和价格或规定如何确定数量和价格,即为十分确定。”也就是说,须包括货物、数量和价格三个要素方为明确肯定。问题正出现于此:即一项要约是否必须包含这三个要素才算明确?或者,如果缺少了其中一个或两个要素,要约是否有效?对这个问题,理论界和实践中都存在有争议,争议的焦点集中在价格要素上,即在缺乏价格条款的情况下能否有效订立合同?