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我国现有国际投资协定中的国民待遇条款分析 　　随着我国市场经济制度的不断完善和对外开放程度的日益加深，我国的经济实力明显增强，海外投资活动也持续增加。根据联合国贸易和发展委员会的统计，2012 年，我国对外投资达到 842. 2 亿美元，仅次于美国和日本，成为世界第三大资本输出国.但是在全球风险社会的背景下，海外投资面临着政治风险、法律风险、环境风险、经济风险等诸多因素的考验。对于海外投资的保护，一方面取决于资本输出国和资本输入国的国内法的规定，另一方面也依赖于国际投资法律制度的安排。 　　由于国际社会尚未形成有关投资的多边条约，当前国际投资领域主要依靠各种国际投资协定（ International Investment Agreement,IIA） 进行调整，一般来说，IIA 可以分为两类，即促进和保护投资的双边协定（ Bilateral Investment Treaty,BIT） 和经济合作与一体化协定中的投资章节（ other IIA） ,如自由贸易协定（ Free Trade Agreement,FTA） 中有关投资的规定.截至 2013 年 6 月，我国已签订双边投资协定 128 个，其中 103 个已经生效，签约数量仅次于德国，居世界第二位.同时，我国也签署了 12 个自由贸易协定，与更多国家和地区的自贸协定正在谈判过程中.这些国际条约构建起我国海外投资发展与保护的网络。 　　在这些条约中，有关国民待遇的规定是人们关注的焦点之一。国民待遇一向被视为投资自由化的核心内容之一，一旦被授予，即意味着外国投资者可以在同等条件下与东道国国民展开竞争.所以是否规定、如何规定国民待遇在一定程度上反映了东道国对投资自由化的态度。目前正在进行的中美双边投资协定谈判的核心争议之一就是是否将国民待遇扩展至投资准入阶段.为了解决这个问题，有必要对我国现有国际投资协定中的国民待遇条款进行分析，并结合他国经验和我国实际提出意见和建议。 　　一、我国双边投资协定中的国民待遇条款分析 　　 　　（ 一） 概述 　　根据商务部网站公布的资料进行统计，总共有 37 个双边投资协定中包含了国民待遇的规定.从时间分布来看，在我国缔结双边投资协定的初期即 80 年代，包含国民待遇的协定只有两个，即1986 年中国和英国的协定以及 1988 年中国和日本的协定。这一方面是因为我国当时主要作为资本输入国，贸然接受国民待遇原则将对我国国内经济发展形成较大的压力，另一方面也是因为我国尚未形成良好的市场经济体制，国内存在全民、集体、个人三种所有制经济，三者权利义务不同、适用的法律法规也不一致，在实践中会给国民待遇的执行带来一定的困难.上世纪 90 年代在国际投资自由化趋势的影响下，我国对外缔结的双边投资协定数量大幅度增加,包含国民待遇条款的协定也随之增多。进入 21 世纪后，我国缔结协定的速度有所放缓，但质量得到大幅度提升，国民待遇条款也得到广泛的采用。2000 年以来，我国缔结了 30 项双边投资协定或议定书，其中包含国民待遇条款的协定高达 25 项（ 参见表 1） .【表1】 　　 　　究其原因，首先是受到我国加入 WTO 的影响，其次是因为我国社会主义市场经济体制已经形成，再次是因为我国经济实力不断提升，从以往的资本输入国正逐渐成为主要的资本输出国，在双边投资协定中加入国民待遇条款有利于促进和保护我国的对外投资。从地理分布来看，在这 37 个国家中，有 19 个位于欧洲，9 个在亚洲，非洲有 7 个，美洲地区仅有 2个（ 参见表 2） .【表2】 　　 　　似乎可以认为，由于欧亚大陆的国家经济实力较为雄厚、国际投资经验较为丰富且受市场经济理念影响较深，所以倾向于签订更为开放的投资协定； 而非洲、美洲的国家由于经济不发达且有长期受殖民的历史从而对外资持谨慎态度，在缔约中也表现得较为保守。从缔约对象来看，在这37 个国家中，有17 个属于发达国家，有20 个为发展中国家（ 参见表3） ,但这样的差异似乎不足以说明发展中国家更倾向于在协定中引入国民待遇条款，导致这种结果的原因可能在于与中国签订双边投资协定的国家中发展中国家占据了大多数。【表3】 　　 　　（ 二） 对国民待遇的定义 　　现行协定中对国民待遇的定义可以分为两种，一种将其定义为与本国国民“相同的”待遇，如中国和英国、冰岛、南斯拉夫的协定； 另一种将其定义为“不低于”东道国给予本国投资者的待遇，这种规定占了大多数。立法者之所以青睐后者或许是因为如果东道国对于内资的保护也处于较低的水准上，“相同待遇”的规定可能无法给予外国投资者充分的保护，考虑到投资协定中一般都会纳入“公平公正待遇”条款，这就有可能产生两个标准的冲突，从而不利于协定的统一和稳定； 其次，协定中一般都会规定，不排除一方缔约国根据国内法或国际