海峡两岸海洋事务合作的法治思维-武汉大学中国边界与海洋研究院.PDFVIP

　 第３卷　 第２期　 ２０１８年３月 ＪＯＵＲＮＡＬＯＦＢＯＵＮＤＡＲＹＡＮＤ ＯＣＥＡＮＳＴＵＤＩＥＳ Ｖｏｌ３　 Ｎｏ２　 Ｍａｒｃｈ ２０１８ 海峡两岸海洋事务合作的法治思维∗ 　 　 叶正国∗∗ 摘　 要: 由于两岸关系的特殊性和海洋事务的复杂性ꎬ 两岸海洋事务合作应 建构功能主义法治观、 回应型法治模式和交涉性法治关系ꎬ 以实现规范结构的封 闭性和价值认知的开放性ꎮ 两岸应基于宪制规定依据近程法制、 中程法制和远程 法制思路进行体制整合、 制度整合和平台整合ꎬ 规范公权力机关与私人主体关 系、 公权力机关关系以及两岸与国际社会关系ꎬ 进而在共同政治基础上维护海洋 权益和优化海洋治理ꎮ 这需要通过完善各自域内海洋事务立法、 健全两岸海洋事 务协议、 创新公共规制手段和检视司法机关角色等方面推动ꎮ 关键词: 两岸关系ꎻ 海洋事务ꎻ 法治思维ꎻ 政治定位ꎻ 合作治理 近来ꎬ 台湾有关方面屡屡在台海领域以单方面划定的“界限”认为大陆渔船“越界”捕 ① 鱼ꎬ 查扣时采取暴力手段ꎬ 甚至用“射击阻遏”的方式ꎮ 台湾当局的粗暴行径令人愤慨ꎬ 也说明海洋事务是两岸关系的晴雨表ꎮ 海洋事务合作法治化是法治型两岸关系的重要组成 部分ꎮ 法治是理念、 制度和技术的结合ꎬ 两岸要以法治思维推动海洋事务合作进程ꎮ 当 然ꎬ 两岸海洋事务合作的法治思维必须要符合国家尚未统一的情况下两岸关系现况和海洋 事务特性ꎮ 一、 两岸海洋事务合作的法治路径 两岸海洋事务合作应回归到法治轨道ꎬ 通过挖掘法律资源构建适合海洋事务合作实践 的法治体系ꎮ 这既不同国际法治ꎬ 也不同于一般的国内法治ꎬ 需要在“两岸同属一个中 ∗本文系２０１７年国家社科基金青年项目“遏制台湾当局南海政策‘去中国化’的法律策略研究”(编号: １７ＣＺＺ０３７)、 ２０１６年教育部重大攻关项目“世界海洋大国的海洋发展战略研究”(编号: １６ＪＺＤ０２９)和武汉大学青年学术创新团队 “两岸及港澳法制的理论与实践”阶段性研究成果ꎮ ∗∗叶正国ꎬ 武汉大学中国边界与海洋研究院讲师ꎬ 国家领土主权与海洋权益协同创新中心研究人员ꎬ 武汉大学两岸及 港澳法制研究中心助理研究员ꎻ 湖北武汉４３００７２ꎮ ① «国台办发言人敦促台方立即严肃查处击伤大陆渔民事件»ꎬ ｈｔｔｐ:/ / ｗｗｗｇｗｙｔｂｇｏｖｃｎ/ ｗｙｌｙ/ ２０１７０５/ ｔｍꎬ 登录时间: ２０１７年１０月１８ 日ꎮ ５６ 边界与海洋研究　 第３卷　 第２期 国”的共同政治基础上通过对话协商创新ꎬ 使各方利益都得以表达和维护ꎮ (一)功能主义法治观 传统规范主义法治观重视司法的裁判和控制功能ꎬ 关注规则和概念ꎬ 认为法律具有自 洽性和自在性ꎬ 反映了“法律自治”的愿景ꎮ 规范主义法治观主要有两层基本含义: 一是 按照一般规则处理具体问题ꎻ 二是法律系统的自洽性ꎬ 不受道德、 宗教、 政治以及掌权者 意志等影响ꎮ 换言之ꎬ 它强调法规范的国家性、 法逻辑的自足性和法秩序的强制性、 法过 程的程序性、 法实施的司法性ꎮ 功能主义法治观将法律视为政制机器的组成部分ꎬ 重视法 ① 律的规制功能ꎬ 更加关注法律的目的ꎬ 采取工具主义的政策路径ꎮ 它认为法律的确定性 只是人类追求的理想ꎬ 社会和规范的因素双重影响着法治的构筑ꎬ 法律只是给定了框架ꎬ 需要在特定情景下做出最具有可接受性的决定ꎮ 法治是服从规则治理的事业ꎮ 两岸在交往过程中基于相互依赖、 相互作用而形成的不 同类型的关系和规则ꎬ 反过来影响两岸的进一步交往互动ꎬ 从而形成可持续性