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律师实务-律师制度的产生和发展(第一章)
律师实务 引论 我国《律师法》第二条规定:“本法所称律师,是指依法取得律师执业证书,为社会提供法律服务的执业人员。” 一、什么是律师? 1、一类职业 ——以法律服务为内容 2、一个群体 ——律师执业共同体 3、一种称谓 ——正被逐渐接受 二、为什么要做律师? 1、为了实现正义 ——应置于心底深处 2、为了成就事业 ——应有具体规划 3、为了立足社会 ——应从现在做起 第一章 律师制度的产生和发展 第一节 西方国家律师制度的产生和发展 一、西方国家律师制度的萌芽——古希腊雅典的“雄辩家” 诉讼分为侦查与庭审两个阶段 在庭审阶段程序: 法庭先宣读原告的起诉书和被告的反驳书; 双方当事人进行辩论; 法官听取辩论,并检验双方提出的证据后,作出裁决。 辨证思维:善用反问和反驳的方法 学生:苏格拉底,请问什么是善行? 苏格拉底:盗窃、欺骗、把人当奴隶贩卖,这几种行为是善行还是恶行? 学生:是恶行。 苏格拉底:欺骗敌人是恶行吗?把俘虏来的敌人卖作奴隶是恶行吗? 学生:这是善行。不过,我说的是朋友而不是敌人。 苏格拉底:照你说,盗窃对朋友是恶行。但是,如果朋友要自杀,你盗窃了他准备用来自杀的工具,这是恶行吗? 学生:是善行。 苏格拉底:你说对朋友行骗是恶行,可是,在战争中,军队的统帅为了鼓舞士气,对士兵说,援军就要到了。但实际上并无援军,这种欺骗是恶行吗? 学生:这是善行。 二、西方国家律师制度的雏型 (一)律师制度的雏型 最早出现在罗马奴隶制时期—— “保护人”制度 古罗马律师制度被认为是世界各国律师制度的初级形式。 (二)律师制度产生的条件 1.律师的活动有利于维护统治阶级的统治秩序 2.市场贸易的参与者需要通晓法律的人帮助 3.辩论式的诉讼结构使职业律师的出现有了可能 三、西欧封建制时期的律师制度 (一)西欧封建制时期律师制度的衰落 公元5世纪,日尔曼人侵入西罗马,西罗马帝国灭亡,欧洲大陆从此进入封建社会,商品经济衰落。诉讼制度上废除了辩论式诉讼形式,改为与封建政治统治相适应的纠问式诉讼形式。 (二)西欧封建制律师制度的复兴 在英国,13世纪中叶羊毛的生产、加工、贸易十分活跃,商品经济逐步成为社会经济的主要成份。 国王地位上升,教会地位下降。 英国的诉讼结构主要是辩论式 英国的诉讼中采取直接言词原则 四、资本主义时期的律师制度 思想家提出“天赋人权”、“主权在民”、“平等、自由、博爱”等新思想。 资产阶级革命成功后,资本主义各国都用宪法和法律肯定了律师制度。 英国——二元主义律师制度 巴律师(barristers)——法庭律师 沙律师(solicitors )——事务律师 美国 前总统卡特在1978年的演说中说,“世界上,我们的律师高度密集,每500人中就有1名律师,比英国多3倍,比西德多4倍,比日本多21倍。” 资本主义社会具备适合律师制度发展的政治、经济、法律条件。 在美国,律师资格是晋升的阶梯,国会中有60%以上的议员曾执行过律师职务,法官、检察官一般都由具有律师资格的人担任。 43位美国总统中有24位当过律师 一个国家律师业的大发展的原因 哈佛大学法学院院长罗伯特·克拉克: 1.首先是律师业务的国际化。 美国初级产品进出口的比例从二十世纪六十年的10.5%上升到80年代的23% 2.社会的富裕程度与律师人数成正比。 改善健康、治理污染、公共卫生、环境保护的律师 一个国家律师业的大发展的原因 3.规模经济需要更多的律师 其经济活动的规则需要律师操作、协调和制定。 4.社会向多元化发展对律师的需求增加 律师不仅是操作规程、解释法律的专家,也是协调人际关系的高手。 第二节 旧中国律师制度的历史发展 封建制的古代中国,缺乏律师制度产生的基础。 直至清末才从西方引进了律师制度。 中国古代没有产生“律师”的原因 中国古代长久以来处于农业社会,商品经济不发达,没有律师制度产生的经济基础。 高度中央集权的专治统治和民主传统的缺乏,是古代中国没有产生律师制度的另一个重要原因。 封建社会的中国一向“重刑轻民,重实体轻程序”。 中国古代法律知识不受重视,从而没有形成学科意义上的“法学”和作为一个阶层的“法律家”群体。 二、清末从西方引起律师制度 鸦片战争后,取得领事裁判权,设立了会审公廨,外国律师也开始在中国出现。 章太炎 邹容 修律大臣
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