其他抵押权-新学林.PDF

588 民法物權 第四節 其他抵押權 所謂其他抵押權，依民法第 882 條之規定，係指普通抵押權及最高 限額抵押權以外之抵押權，內容上可包括承攬人抵押權（§513 ）、法定 抵押權（ 之 ； 之 ）以及以地上權、農育權及典權為標 §§824 1 IV 906 1 的物之權利抵押權（§882 ）。 壹、承攬人抵押權 一、性質 民法第 513 條規定：「承攬之工作為建築物或其他土地上之工作 物，或為此等工作物之重大修繕者，承攬人得就承攬關係報酬額，對於 其工作所附之定作人之不動產，請求定作人為抵押權之登記；或對於將 來完成之定作人之不動產，請求預為抵押權之登記。前項請求，承攬人 於開始工作前亦得為之。前二項之抵押權登記，如承攬契約已經公證 者，承攬人得單獨申請之。第一項及第二項就修繕報酬所登記之抵押 權，於工作物因修繕所增加之價值限度內，優先於成立在先之抵押 145 權。」是為承攬人抵押權，此一規定，不但在文義上與舊法 之規定有 所不同，在實質內容上亦有顯著之差異，使得新法實施後關於承攬人抵 押權是否仍可稱為法定抵押權之問題，在學說上仍存在有不同之見解， 146 而引起相當廣泛之討論 ： 145 修正前民法第 513條：「承攬之工作，為建築物或其他土地上之工作物或為此等工作物之重大修 繕者，承攬人就承攬關係所生之債權，對於其工作所附之定作人之不動產，有抵押權。」 146民法第 513條修正之時，修正委員有持正、反及未明確表明三種意見，此所以造成後來意見紛 歧之理由，詳見楊與齡，承攬人法定抵押權之成立與登記，民法物權實例問題分析，第 29頁註 11之說明。 第七章 抵押權 589 （一）登記對抗要件說 有認為，民法之規定，並非否定承攬人之法定抵押權，僅係為保護 第三人及維持交易安全起見，而課予承攬人及定作人為登記之義務。條 文所稱「承攬人得請求定作人為抵押權之登記或預為登記」，即係表示 抵押權原已存在，僅再賦予承攬人登記之權利，以達公示之目的。因 此，承攬人抵押權效力的發生，並無須經由登記，性質上乃屬法定抵押 147 權，登記僅係對抗善意第三人之要件而已，可謂登記對抗要件說 。 （二）登記生效要件說 此說認為，民法既規定，承攬人得請求定作人為抵押權之登記或預 為登記，定作人亦有會同辦理登記之義務，故如雙方共同聲請為抵押權 登記後，乃屬依雙方之合意所為抵押權之設定，僅其內容應受民法所規 定之內容的限制，性質上應屬「強制性之意定抵押權」，故而此一抵押 148 權非經登記無從成立，可謂登記生效要件說 。相類似之立法制度，如 德國民法第 條第 項第 句規定：「就建築物或建築物一部為承攬 648 1 1 之人，得就其因承攬契約所生之債權，請求定作人於該建築物之土地上 149 為承攬人設定保全抵押權。」依據德國之通說見解 ，承攬人於具備法 定要件後，得請求定作人為抵押權之設定登記，承攬人僅得於登記成為 抵押權人之後，始取得此抵押權；此外，瑞士民法第 條第 項第 837 1