第八章-合同的担保.pptVIP

案例一： 被告H于2008年1月7日向原告Z借款48万元，约定2008年1月11日前归还给原告。但被告H到期并未归还原告任何款项，后原告与被告H于2008年1月29日达成《协议》，协议约定：被告H以深圳市布吉可园的某套房产变卖后所得房款优先偿还给原告，如协议签订两个月内被告H未能卖出该房产，则被告H同意将该房产以48万元的价格直接冲抵被告H所欠原告的款项。同日，被告L作为该房产的所有人为此协议出具了《担保书》，同意为原告与被告H于2008年1月29日达成的《协议》承担担保人责任。2008年7月31日，原告以既未拿到还款，也未取得房产为由，向法院起诉要求被告H偿还借款48万元及利息，被告L承担连带责任。 分析： 福田区人民法院审理认为，从原告提交的证据及双方庭审陈述来看，被告H欠原告借款48万元的事实清楚，被告H依法应予以偿还。原告与被告H于2008年1月29日签订的协议书所约定的房产，因已被公安机关查封，实际上不具备以房抵债的履行条件，在此情况下原告要求被告H偿还款项符合相关法律规定。从被告L出具的《担保书》来看，其是被告H连带责任担保人，因此应对上述债务承担连带清偿责任。原告与被告H于2008年1月29日所签订的协议书中约定的履行期限至2008年3月29日，因此逾期付款利息应从2008年3月30日开始计算。遂于2008年9月4日作出民事判决，判决被告H偿还原告借款48万元及利息，被告L对被告H的上述债务承担连带清偿责任。（许鹏飞律师网） 案例二： 杨先生就自己选中的一套商品房与开发商签订了认购书。双方约定，杨先生于签订认购书之日起4天内与开发商签订商品房买卖合同并交首期房款。杨先生若未按期签合同或未按时交付相关款项，开发商有权将杨先生认购的商品房另行出售并不退还定金。签约当日，杨先生交了4万元，开发商在收据上注有“订金”两字。4天后，杨先生没有去交首付款，也没与开发商签订正式的购房合同。因开发商在收据上将4万元注明为“订金”，杨先生认为这实际上已将定金变成了预付款，故诉至法院要求返还。 分析： 经审理，法院驳回了杨先生的诉讼请求。庭审中，开发商出具了盖章的认购书原件，法院认为，虽然收据上注明“订金”二字，但根据双方所签订认购书中的相关约定，可认定这4万元系定金，收据上写的“订金”仍系定金性质，而非预付款。本案中，杨先生没有正当理由拒签合同，故应对自己的未履约行为承担责任。他交的4万元定金属于担保性质，在其违约时，开发商有权不予返还。（新浪财经） 第八章 合同的担保 一、合同担保的法律性质 1.具有从属性 2.具有补充性 3.具有保障债权实现性 二、合同担保的种类 1.人的担保 2.物的担保 3.金钱担保 (反担保) 三、保证 1.保证的概念 保证，是指第三人和债权人约定，当债务人不履行债务时，第三人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 2.保证的法律性质 （1）附从性 ①成立上的附从性 ②范围和强度上的附从性 ③转移上的附从性 ④变更、消灭上的附从性 （2）独立性 （3）补充性或连带性 3.保证合同 （1）保证合同的特征 单务合同、无偿合同、诺成合同、要式合同、从合同 （2）保证人 具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。不具有完全代偿能力的法人、其他组织或者自然人，以保证人身份订立保证合同后，又以自己没有代偿能力要求免除保证责任的，人民法院不予支持。 “其他组织”主要包括： ①依法登记领取营业执照的独资企业、合伙企业； ②依法登记领取营业执照的联营企业； ③依法登记领取营业执照的中外合作经营企业； ④经民政部门核准登记的社会团体； ⑤经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业。 例外： ①主债务人不得同时为保证人。 ②国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。 ③学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。但是，从事经营活动的事业单位、社会团体为保证人的，如无其他导致保证合同无效的情况，其所签定的保证合同应当认定为有效。 ④企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。企业法人的分支机构经法人书面授权提供保证的，如果法人的书面授权范围不明，法人的分支机构应当对保证合同约定的全部债务承担保证责任。企业法人的分支机构经营管理的财产不足以承担保证责任的，由企业法人承担民事责任。（表见代理有效） ⑤董事、高级管理人员违反《公司法》的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。（越权代表行为有效） （3）保证合同的内容