中国移动与德国-中伦律师事务所.PDF

邱建 2014 年10 月10 日，在国务院总理李克强访德期间，在中德两国总理共同见证 下，中国移动与德国电信的授权代表在德国柏林签署合资协议，约定由各自的下 属公司按50:50 的股比在中国设立一家中外合资经营企业。该合资企业将面向车 载前装、后装市场提供硬件、车联网云平台、系统集成和运营以及内容服务端到 端的车联网解决方案。中国移动通过设立该合资企业，将依托德国电信成熟的车 联网平台基础，并凭借自身在网络、本地业务开发运营和资源方面的优势，快速 提升在车联网以及车载信息服务的市场业务提供能力，加快拓展车联网市场。中 伦作为中国移动的中国法律顾问，在历时近一年的时间里，为中国移动在上述中 外合资项目提供包括尽职调查、交易架构设计、交易文件起草和谈判、合规审查 等在内的全程法律服务。 以下，谨对我们在本项目中的一些心得体会小记如下： 项目启动 车联网作为物联网在汽车行业的重要应用，被列为国家“十二五”期间的重点项 目。工业和信息化部在《物联网“十二五”发展规划》中把智能交通（交通状态 感知与交换、交通诱导与智能化管控、车辆定位与调度、车辆远程监测与服务、 车路协同控制，建设开放的综合智能交通平台）列为物联网九大重点领域应用示 范工程之一。在这样一个大环境下，中国移动作为拥有全球最大规模移动通信网 络和全球最多移动用户的移动通信运营商，德国电信作为欧洲最大、全球第五的 电信运营商和车联网的先行者，自然而然想到了结盟开拓中国乃至全球的车联网 市场。经过一段时间的商谈，双方在2013 年底签署了合作意向书，进入了实质 的联姻阶段。中国移动也适时启动了外部律师的选聘工作。 本项目双方均是国际巨头，加之又涉及车联网这一新兴行业，中国移动的服务招 标书获得了各大律所的积极回应。中伦对此项目非常重视，迅速组建了由张学兵 律师牵头和由北京办公室的电信法律专家陈际红律师、反垄断法专家薛熠律师和 我本人等多名合伙人联合负责的服务团队，在经过多轮激烈的角逐后赢得了为中 国移动在本项目上服务的机会。 交易架构的设计 获悉中标之后，我们并无太多的时间喜悦，即投入到了高强度的项目启动工作中。 当时已经临近马年春节，我们不仅需要在短时间内消化双方前期的大量商谈成果， 还要从法律角度对客户拟议的交易架构进行分析论证并出具意见。尽管时间紧迫， 我们仍然根据以往处理类似项目的经验并结合本项目的特殊性，着重开展了以下 与交易架构设计相关的工作： 一、对双方投资主体的审查。通常，我们首先要从我们客户的角度考量本项投资 的法律可行性，并根据客户的公司性质梳理客户所需履行的各项内控程序和行政 程序。例如，中国移动作为一家央企，对于此项投资需要办理哪一层级的报批手 续？其未来如果要对合资相关股权、资产进行处置是否应适用国有资产管理的有 关规定，如何适用？其次，我们还需要代表客户对合资方的投资主体进行审查。 例如，德国电信选择的投资主体是否具有相关的资格进行本项投资？是否是特殊 目的公司，未来是否具有相当的履约能力？如果其没有履约能力，我们应该如何 设计交易架构以保护和实现客户的权益？笔者认为，这些问题在代表客户谈判之 初就应分析清楚，以便确定交易架构和书写协议条款。 二、市场准入审查。由于我国对外商投资仍然存在一定程度的市场准入限制，在 开展中外合资项目之初我们还需要审查外商能否投资相关行业。为此，我们需要 根据合资双方的商业目的和计划，分析和提炼拟议合资企业未来将要从事的经营 活动，并相应地草拟其经营范围。在经营范围相对明确后，我们会根据相关的法 规和政策研判双方能否在有关领域进行合资。通常而言，律师应当查阅现行有效 的《外商投资产业指导目录》，并调研是否存在相关的行业准入法规。例如，本 项目的合资双方旨在开拓中国乃至国际车联网市场，合资企业未来所从事的车联 网业务活动从法规角度到底属于什么行业？带着这些疑问，我们特别研究了《外 商投资电信企业管理规定》、《电信业务分类目录》等行业法规。 三、合资企业未来的设立地点。如大家所知，我国除了国家法律和行政法规之外， 在某些省、市、自治区、开发区等设立外商投资企业可能还存在一些本地化的政 策、地方规章和制度等。例如，在上海自由贸易试验区，外商投资的审批制度和 准入制度都存在重大调整。因此，如果项目双方对于合资企业的设立地并无特别 商务要求时，我们亦会提示客户是否可以利用有关的地方优惠和便利政策，从而 为客户寻求最优的解决方案。 四、行政程序。设立一家中外合资经营企业，通常而言，首先需要经过适格的商 务主管部门批准该企业的合资经营合同和公司章程，其次在适格的工商登记部门 办理该企业的设立登记。工商登记部门为该企