[法律资料]刑事辩护的思路和实战之思考.docVIP

刑事辩护的思路和实战之思考 　　辩护权是法律赋予犯罪嫌疑人、被告人的一项基本权利，也是一项基本的宪法权利。实际上，辩护权并不仅仅是犯罪嫌疑人、被告人的权利，而是每个公民、每个人的一项基本权利，因为从理论上来说，每个人都可能受到刑事指控，因此，每个人都需要并享有辩护权。 　　辩护业务是律师办理刑事案件的主要业务，根据法律规定，律师在刑事案件中可以接受公诉或自诉案件被告人的聘请，为其提供法律咨询，代理申诉、控告，申请取保候审，接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或者人民法院的指定，担任辩护人。 　　律师担任刑事辩护人的，应当根据事实和法律，提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。 　　律师参加诉讼活动，依照诉讼法律的规定，可以收集、查阅与本案有关的材料，同被限制人身自由的人会见和通信，出席法庭，参与诉讼，以及享有诉讼法律规定的其他权利。律师在面对错综复杂的案情时该从哪个方向入手来开展辩护工作呢，我个人认为可以从以下几个方面作为突破口： 　　1.从实体上辩护，即犯罪案件事实的认定和罪名的认定是否正确。首先，阅读公诉方的刑事起诉状，要仔细研究其中的每一个字，一般从起诉状中能多少分析出公诉方对案件的认识和态度以及他们的思路形成;例如，公诉方究竟是根据哪些事实初步认定被告人构成犯罪，而且可靠性有多大，这些案件事实的认定是否是确凿无误。其次，找出案件事实的核心问题在哪?看能否找出漏洞和疏忽的地方? 　　2.从程序上辩护，即侦查机关和审查起诉机关以及审判人员是否有违背程序的地方。特别注意的是：程序辩护必须是重大的错误，一般小的程序错误只要在辩护中点到为止，不可过于纠缠，否则反而引起对方的反感，不利用辩护的成功。而对于程序中重大失误，则必须重点提醒，一定要引起对方的注意，这样做是为了当事人的正当的合法权益得到维护，是一个优秀律师的职责所在，也是一个大牌律师实现自我价值的关键所在。一般，程序上的辩护需要律师认真思索，结合中国法制的现状，有理有据，一定要有法理依据，要一语中的，直击要害，不可模棱两可。要抓住重点，不要提出过多程序上的瑕疵，使对方难以接受，结果适得其反。 　　3.从证据上辩护，即从证据的真实性，合法性，关联性的角度分析证据的资格和证明能力的大小问题。这里的关键技巧是：证据有无瑕疵，能够得出结论的唯一性，是否还有其他可能性。需要严密的逻辑思维。还需注意的是：一定不要引火烧身，小心取证。刑事辩护的风险亦在于此。对于《刑法》306条，这把悬挂在律师头顶之上的达摩克利斯之剑，尽管是我们律师界的悲哀和无奈，但必须保护好自己，唯有己好，方可为他人的正义作出努力，妄图以牺牲自己换取法治的进步，不是明智之举，反而是一种可悲的愚蠢之举，其中的道理不必细说。所以，取证最好要公证，最好让证人出庭，让证人自己书写，让证人自己来做的事情，千万不要律师代劳。总之，刑事辩护中证据辩护的风险过大，宁可放弃亦不可冒险。最好的策略就是挑对方证据的瑕疵，而不是自己积极主动取证以反驳公诉方的证据。好在刑事案件中，举证责任一般在公诉方，辩护方只要对对方证据的瑕疵点出，即可收到很好的效果。 　　在找到了突破方向后，在法庭辩论阶段的工作就是综合案件材料，针对控诉方的指控，从事实是否清楚、证据是否确实充分、适用法律是否准确无误、诉讼程序是否合法等不同方面进行分析论证，并提出关于案件定罪量刑的意见和理由。在实践当中为被告人做无罪辩护是最考验律师法律功底的时候，为了做好无罪辩护的工作，应主要从以下方面进行： 　　(一)控诉方指控的证据不足，不能认定被告人有罪; 　　(二)控诉方或辩护方提供的证据，能证明属于下述情况，依据法律应当认定被告人无罪的： 　　1、被告人行为情节显著轻微，危害不大，不认为是犯罪; 　　2、被告人行为系合法行为; 　　3、被告人没有实施控诉方指控的犯罪行为; 　　(三)其它依法认定被告人无罪的情况。 　　律师为被告人做刑事辩护时，应着重从案件定性和对被告人从轻、减轻或者免除处罚等方面进行;同时在庭审过程中发现审判程序违法的，律师应当向法庭指出并要求予以纠正，这里面也是需要技巧的，主要有以下几方面： 　　1、有针对性，要针对指控的主要证据进行辩驳。 　　2、在法庭调查时埋下伏笔，到法庭辩护时“引爆炸弹”。 　　3、抓住公诉人的错误逻辑(如有)，适当引导，并由此用他自己的理论导出无罪或罪轻的结论。 　　4、适当时机的“退一步讲”。 　　5、善于“察言观色”，要懂法官的表情，适当时加重解释，或一言带过。 　　6、不要制作完整的“辩护词”，但要有完整的辩护提纲，法庭辩论要随机应变，看辩护词“照本宣科”式辩论不足取。 　　7、抓住第二轮辩护，充分表达自己的意见，有重点，不要纠缠细枝末节。 　　最后在辩护实践中有重要