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第二十二章 自由 第一节 自由的释义 一、自由的含义 在哲学上，自由是对必然的认识和支配。 1。 （二）政治学上与社会学上的自由 在政治学和社会学意义上，自由所指涉的则是人与社会的关系的一种状态，即人与人之间、人与社会组织和政治组织之间的关系的一种状态。即，免于他人的压迫或控制，每个人能够自主安排自己行为。 自由就是免于他人的压迫或控制，每个人能够自主安排自己行为。 （三）法学上的自由 法学意义上的自由所涉及的是人的行为与法律的关系。 法学（或法律）上认为：自由是法律上的权利，其边界就是不能从事法律所禁止的行为。 第二节 法对自由的确认和保障 一、自由需要法律的确认和保护 （一）自由需要法律排除人们之间的相互强制与侵害 一、自由需要法律的确认和保护 （二）自由需要法律排除主体自身对自由的滥用 一、自由需要法律的确认和保护 （三）自由实现的条件需要法律确认和保障 二、法律确认和保障自由的一般方式 （一）以权利义务方式设定自由的范围以及实现方式 二、法律确认和保障自由的一般方式 （二）将责任与自由联结 （三）设置国家权力及正当程序以提供救济 三、法律确认和保护自由的原则 (一)主体自由并存原则 1．含义 法律所确认的自由，不应当只是社会中某些人的自由，而应当是所有社会成员的自由，每一社会成员的自由应当是并存的。 2．要求 法律在权利义务的设置上，应当保证每一社会成员平等地享有相同的权利，同时要合理划分权利的边界以防止冲突出现。 3．依据 康德的观点。 任何一个行为，如果它本身是正确的，或者它依据的准则是正确的，那么，这个行为根据一条普遍法则，能够在行为上和每一个人的意志自由同时并存。 外在地要这样去行动：你的意志的自由行使，根据一条普遍法则，能够和所有其他人的自由并存。 (二)消极自由之保障（非干预）原则 1．含义 法律应当保持对主体行为最大的不干预；仅当主体行使自由损害他人和社会利益时，得将干预施于该主体之上；否则，即使是为了促进被干预者的福利也不构成对干预的授权。 2．要求 （1）伤害原则 密尔的观点——对个人的危害 范伯格对密尔观点的修正——对社会的危害 （2）冒犯原则 法律禁止那些虽不伤害别人但是却冒犯别人的行为是合理的。 适用冒犯原则要考虑：冒犯感的严重性、行为的合理性。 （3）法律道德主义原则 法律禁止那些违反公众普遍认同的伦理道德的行为是合理的。 (三)公益干预原则 1．含义 为了保护公共利益或促进重要的公共福利，可以构成对主体自由干预的授权。 2．要求。 第一，当公共利益受到主体自由侵害时，可以对主体的自由施加干预。 第二，当主体自由的行使妨碍重要公共福利的发展时，可以对主体自由施加干预。 3．限度 第一，证明干预的依据的确是公共利益。 第二，证明对自由干预是最后的不可替代的选择。 第三，为了公共利益或公共福利对主体的自由干预在符合条件的情况下应当给予公平的补充。 第四，对自由的干预应当符合正当程序的要求。 (四)积极自由之保障原则（有限干预）原则 1．含义 (1)积极自由的含义 积极自由是主体享有的去做某事的自由，即free to do something 。 消极自由是主体享有的不受国家等其他人干涉的自由，即free from something。 (2)积极自由之保障原则的含义 为了保障主体的享有的去做某事的一定自由，而对其进行干预是可行的和必要的。 2．具体体现 3．限度 有限干预的根据不是为了促进被干预者的福利，而主要是为了防止其境况变坏，为了防止其重大利益受到损害。 * * 对客观规律的认识 对必然性的支配 神州七号 科学研究 自由是做法律所许可的一切事情的权利； 如果一个公民能够做法律所禁止的事情， 他就不再有自由了，因为其他的人也同样会有这个权。 ——孟德斯鸠 法律保障婚姻自由 法律保障盲人的行为自由 2009年“艾滋女事件” 表达自由VS名誉权 行为自由的限度 药家鑫在法庭上 人身自由的司法救济 辛普森案的庭审照片 表达自由与“彭水诗案” 《秋菊打官司》肖像权案 百度文库侵权事件 作家朱金泰维权 法国《生物伦理法》 卫生部《人类辅助生殖技术管理办法》 非典隔离区 环境保护立法