股东表决权排除的制度分析——兼论我国公司法中股东表决权排除制度的完善研究.pdfVIP

股东表决权排除的制度分析 叁 股东表决权排除的制度分析 ——兼论我国公司法中股东表决权排除制度的完善 陈丽苹+ 陈广辉“ 股份公司中，股东大会、创立大会、董事会均属集体决议机关，在其职权范围 内议决的所有事项都必须有其成员一定的表决权数赞成才能通过。当这些公司机关 决议的事项与某一发起人、股东、董事有特别利害关系时，如何确保这类事项能得 到合理公正的表决，从而不使公司利益、其他股东利益尤其是中小股东利益遭致不 当损害，应是公司法关注的一个重要问题，表决权排除制度就是为此而设立的一项 法律制度规范。所谓表决权排除，是指当股东大会进行表决的议题与某一或某些股 东特别是控股股东存在利害关系时，则这些股东或其代理人不能以其所持有的表决 权参与对该议案的表决，此为狭义的表决权排除制度。广义的表决权排除制度，除 以上内容外，还应包括当某一发起人与创立大会讨论决议的事项及当某一董事与董 事会讨论决议的事项有特别利害关系时，该发起人认购的股份所代表的表决权或该 董事的表决权应予以排除的制度。由于股东与公司的关系、董事与公司的关系以及 发起人与公司的关系各不相同，相应而言，表决权排除的制度设计必然会有所不同， 故本文仅就狭义的股东表决权排除制度进行分析并对我国新公司法中股东表决权排 除制度的完善提出一点意见。 一、表决权排除制度的理论依据 (一)表决权的工具主义性能 “表决权，乃股东对于股东会之决议得参与决议之权利。申言之，表决权系对 股东会的决议事项为可决或否决之意思表示，藉以形成公司意思之权利。”(1]它是 *中国政法大学副教授。 **中国政法大学研究生。 [1]黄宗乐监修、保成六法全书编辑委员会编著：《六法立法理由、相关法令、判解释义、考题文 献全书·商事法》，保成文化事业出版公司1991年版，第166页。 443．． 左 国际视野下公司法改革 公司法中最为重大的基本问题之一，“如果说有限责任是公司法的最显著的特征，那 么表决权则是第二个特征”。C2]现代公司中公司所有者与经营者在权力上的分离是 经济规律的必然选择，也是现代公司的本质所在。在权力分离过程中，表决权扮演 着极为重要的角色，“一方面，它不但维系着公司所有者与经营者的关系，还控制着 经营者的权力。另一方面，它也反映着股东之间的内部关系，既是控制股东对中小 股东进行控制的工具，也是不同股东之间争夺公司控制权的工具”。正是由于表决权 如此巨大的工具主义性能，所以对表决权分配机制的设立就不能不慎之又慎。当前 各国公司法中，股东表决权行使的基本原则是“一股一权原则”，即每一个股东就其 每一股份享有一个表决权。于是“资本多数决”就成为其必然的逻辑结论。 (二)资本多数决原则及其异化 所谓资本多数决，“是指股东大会依持有多数股份股东的意志作出决议，法律将 持有多数股份的股东的意思视为公司的意思，并且多数股东的意思对少数股东产生 拘束力”。[3]资本多数决原则是公司股东大会制度发展的必然产物，体现了股份公 司的“资合”特性，集中反应了“资本的民主”。毋庸置疑，该原则的确立和发展对 平衡股东问的利益冲突、使公司快速有效地形成决策，并对保护和刺激股东的投资 热情具有不可磨灭的贡献；“)“无论过去、现在和将来，它都将是公司法的一项基 本规则和重要内容”。【5] 资本多数决根源于“一股一权”，是股东平等原则的逻辑延伸，然而在实行过程 中却产生了许多问题，反而妨碍了股东平等原则的实现。股东平等原则的主要内容 是股份平等，要求同股同权，一股一个表决权，股东按照股份的比例进行风险与权 益分配，在形成公司整体意志的股东大会决议以及最终利益的获得上坚持比例性平 等。而这种比例性平等在形成股东大会决议的过程中必然要受到资本多数决的原则 限制。资本多数决原则决定了股东拥有的表决权数与其所持股份成正比，如此一来， 则表决的必然后果是股东大会中多数股东的意思被视